Las OPAs y sus efectos tributarios en Chile

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Resumen:

Este trabajo
muestra los
efectos tributarios de la ley 19.705, la
cual regula las Ofertas Públicas de Adquisición de
Acciones
(OPAs) y establece régimen de Gobiernos Corporativos,
comenzando con un análisis Titulo XXV de la ley 18045,
introducido por la ley 19.705, pero enfocándonos
exclusivamente en lo que tiene relación con las Ofertas
Publicas de Adquisición de Acciones y luego mostrando los
efectos tributarios que acarrean.

1. HISTORIA DE LA LEY Nº
19.705, EN LO REFERENTE A OPAS

Los acontecimientos ocurridos en los años 1996 y
1997, en que hubo gran demanda por
tomar el control de
distintas compañías, generó la necesidad de
contar con un cuerpo legal que regulara estos acontecimientos.
Esta situación, afectaba directamente a los accionistas
minoritarios, puesto que, se producían inequidades en el
pago de los precios de las
acciones por parte de las "personas" que tenían a cargo el
gobierno
corporativo de ella. 1

Uno de los casos mas emblemáticos y que
acaparó a la opinión
pública en lo referente a la toma de control de una
compañía, es el caso Chispas y que después
de éste el mundo corporativo chileno no fue el mismo,
según el abogado Cristóbal Jimeno Chadwick, en la
zona de opinión del diario La Segunda On Line2,
este caso abrió las puertas para la regulación de
estas situaciones y que, como buen chileno, las cosas deben pasar
para que hagamos algo, se empezó un proyecto de ley
para solucionarlo.

En el caso nombrado precedentemente encontramos una
serie de "irregularidades" mas bien éticas, por así
decirlo, algunas de estas son:

Uso de información privilegiada en favor
personal
(esto, por parte de los principales ejecutivos de Enersis, al
vender la compañía a Endesa),
Abuso del gobierno corporativo, en el sentido de no
cumplir éticamente la dirección del negocio3,
y
El premio por control de la compañía se
distribuiría solo entre los accionistas de un tipo de
acciones, las de clase B,
este tipo de acciones solo representaba el 0.06% del total del
capital
social pero la particularidad de esta clase era que
podía elegir 5 de los 9 miembros del directorio, por lo
tanto, los controladores de las empresas
Chispas (Chispas uno, Chispas dos, Luz y Fuerza, Los
Almendros y Luz), dueños de las acciones clase B,
llegaron al acuerdo con Endesa de que el precio de
esta clase de acciones, era el 33.3% del total de la venta, cuyo
monto alcanzaba a US$500.000.000.-

El objetivo del
proyecto de ley enviado al congreso por el Presidente, al 05 de
enero de 1999, en lo referente a la materia, que
me convoca en este trabajo es:

Mejorar y perfeccionar la regulación sobre
tomas de control de las sociedades
anónimas que hacen oferta
pública de sus acciones
Establecer un marco de regulación -inexistente
a la fecha- a través de la incorporación de un
nuevo título, sobre las Ofertas Públicas de
Adquisición de Acciones (OPAs), de tal manera de
establecer un sistema
orgánico y armónico que solucione las inequidades
que el mercado, a
través de las leyes
económicas de oferta y
demanda, no ha podido superar;
Tipificar conductas ilícitas que hoy en
día no tienen una sanción penal y que por su
gravedad, requieren ser elevadas a la categoría de
ilícitos penales, así como perfeccionar algunas
conductas relacionadas con información
privilegiada;
Mejorar las disposiciones en torno a las
OPAs, de tal manera de tener mayor claridad y certeza en su
aplicación.

En resumen, el Subsecretario de Hacienda de la
época, don Manuel Marfán, en el primer informe de la
comisión de hacienda realizada en el marco de la
discusión del proyecto de ley4, éste,
objetiviza los siguientes puntos:

Definición objetiva de una OPA
Las circunstancias que deben concurrir en un cambio o
aumento de control de una sociedad
para que una OPA tenga lugar,
El reparto justo y equitativo del premio por control
incorporado en el precio de las acciones,
La transparencia de la información para evitar
asimetrías, discriminaciones o usos abusivos de
información privilegiada,
Posibilitar que las Administradoras de Fondos de
Pensiones puedan participar en una OPA en beneficio de sus
afiliados
En cuanto al gobierno corporativo, el elemento
ordenador es lograr una interacción transparente, informada y con
resguardo de la fe pública, en la relación entre
los accionistas controladores, los minoritarios, los directores
y los ejecutivos de una sociedad
anónima.

Luego, como todo proyecto de ley, estuvo en tabla
durante algo mas de un año para ser aprobada por el
Presidente de la Republica el 28/11/2000, publicando se en el
Diario Oficial el 20 de diciembre del 2000, manteniendo el
espíritu del proyecto antes mencionado

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