Con la reforma operada en 1994 ninguna de las garantías establecidas en la constitución de 1853, como el principio de legalidad o el principio de reserva perdió vigencia. Las declaraciones, convenciones, tratados y pactos que menciona el artículo 75° inciso 22 de la Constitución Nacional refuerzan las preexistentes o consagran nuevas garantías.

Entre las garantías que refuerzan las existentes se encuentran:

• El principio de legalidad de la represión; por el que nadie puede ser condenado por conductas que en el momento del hecho no fueran delito según la ley. Además hay una ampliación al principio de lesividad del artículo 19° de la Constitución en la Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, que limita el ámbito de las acciones permitidas al respecto de los derechos de terceros, la moral y el orden público también al bienestar general de una sociedad democrática.

• El principio de personalidad de la pena se ha visto reforzado desde el pacto de San José de Costa Rica que establece que la pena no trasciende la persona del condenado.

Las nuevas garantías incorporadas a partir de 1994 pueden distinguirse en aquellas:

• Que se vinculan indirectamente a la pena: por ejemplo el principio de inocencia y el principio non bis in idem, ya que el Pacto Internacional de Derechos Civiles y políticos establece que nadie puede ser juzgado, ni sancionado por un delito por el que ya ha sido condenado o absuelto.
• Que se vinculan directamente a la pena: se ha innovado dándose status constitucional al principio de la aplicación de la ley penal más benigna, de manera que esta garantía que antes tenía base legal, ahora la tiene constitucional. Las nuevas garantías se vinculan con nuevas prohibiciones relativas a las penas o el establecimiento de principios a los que éstas deben ajustarse.

En materia de prohibiciones se encuentran:

• La pena de destierro o expulsión de los nacionales. Aunque el destierro desapareció del Código Penal a partir de 1906, leyes penales especiales continuaron admitiéndola, como el artículo 13° de la ley 13.895. Esta prohibición constitucional supone consagrar por vía de implicancia la pena de la privación del derecho constitucional del nacional de residir en el país.
• Pena de prisión por incumplimiento de puras obligaciones civiles, salvo que se trate del incumplimiento de deberes alimentarios, la prohibición se establece por vía de implicancia, si se proscribe la detención, que es una medida de coerción personal de naturaleza procesal, con mayor razón se prohíbe la prisión. De igual manera debe entenderse comprendida la reclusión
• Penas crueles inhumanas, degradantes o inusitadas. Debe aclararse que, lingüísticamente, lo inusitado es lo desacostumbrado, de manera que sobre esta base sería posible sostener la irrazonable conclusión de que la proscripción de penas desacostumbradas limitaría al legislador, quien no podría innovar introduciendo nuevas especies de penas. El origen de la prohibición de estas penas proviene del Derecho Constitucional de América del Norte, que en su enmienda octava las prohíbe, pero cabe aclarar que esa enmienda octava se refiere a las penas crueles e inusitadas como expresiones disímiles de un mismo concepto: la pena excesiva. Con ello pretendemos señalar que la pena inusitada no es la desacostumbrada, según su sentido idiomático, es por el contrario, la pena inusualmente excesiva. Es que precisamente a esto se refieren las otras penas prohibidas en los tratados, esto es, las penas crueles, que suponen un exceso, o inhumanas, es decir carentes de humanidad o crueles, o penas degradantes, es decir, aquellas que se reducen al hombre en su condición humana. Se trata de proscribir la pena excesiva.

• Penas infamantes. Hay que recordar que, sobre la base de distinguir pena infamante, que es aquella que priva del honor a la persona, y penas con sentido infamante, como la reclusión, que priva de otro bien jurídico presentando entonces una connotación infamante, había quienes sostenían que en nuestra legislación no existen penas propiamente infamantes, como la picota. Pero también había quienes pensaban lo contrario (como Núñez, Vidal y Carrera).

• Pena de muerte. La discusión que se planteaba en el sentido del real alcance del artículo 18° de la Constitución de 1853 ha perdido interés porque el artículo 18° vigente mantiene la prohibición para delitos por causas políticas y los tratados la imponen respecto de los delitos políticos y conexos. Se excluye al genocidio del carácter de delito político.

• Prohibición de pautas que impliquen discriminación racial. Sobre la base del derecho de igualdad ante la ley y de igualdad de trato ante los tribunales, se deriva la prohibición de toda pena o pautas de mensuración que entrañe una discriminación racial.

En el siguiente esquema se muestra un resumen de las pautas de las reformas de 1994 vinculadas con el derecho penal:

En su carácter de derecho complementario, el derecho penal mantiene una estrecha conexión con las demás ramas del derecho, en especial con el derecho constitucional, ya que se encuentra en relación de subordinación con la Constitución Nacional, pues esta es la ley fundamental a la que deben ajustarse todas las otras leyes de la nación que se dicten en su consecuencia (artículo 31°).

Las siguientes cláusulas de los textos constitucionales muestran la importancia asignada a la materia penal, aspectos que deben considerarse conjuntamente con los análisis realizados en los párrafos anteriores.

Atribuciones de los poderes del Estado:

• El Congreso de la Nación dicta el Código Penal (artículo 67° inciso 11) y puede conceder amnistías generales (artículo 67° inciso 17).
• El Presidente de la Nación tiene la facultad de indultar o conmutar penas por delitos sujetos a la jurisdicción federal, previo informe del tribunal correspondiente (artículo 86° inciso 6). Durante el estado de sitio puede arrestar a las personal o trasladarlas de un punto a otro de la Nación, si ellas no prefieren salir fuera del territorio argentino; pero en ningún caso puede condenar por sí ni aplicar penas (artículo 23°). Tampoco puede ejercer funciones judiciales (artículo 95°). Puede dictar decretos de necesidad y urgencia que no sean en materia penal (artículo 99° inciso 3).
• La Corte Suprema y los tribunales inferiores de la Nación aplican el Código Penal. Los artículos 24°, 118°, 75° inciso 12, establece el juicio por jurados. Sin embargo no se han aplicado aún porque se los considera propio de los países anglosajones.

Garantías individuales:

• El artículo 18° de la Constitución establece que ningún habitante de la Nación puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso., que nadie puede ser obligado a declarar contra sí mismo, ni arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad competente y que es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los derechos. Además el artículo 19° determina que las acciones privadas de los hombres que de ningún modo ofendan al orden y a la moral pública, ni perjudiquen a un tercero, están sólo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los Magistrados.

Limitaciones al poder punitivo:

• El artículo 17° de la Constitución dice que la confiscación de bienes queda borrada para siempre del Código Penal Argentino.
• El artículo 18° declara abolida la pena de muerte por causas políticas, toda especie de tormentos y azotes; agregando que las cárceles de la Nación serán sanas y limpias para seguridad y no para castigo de los reos detenidos en ella.

Descripción de delitos Constitucionales:

Nuestra Carta Magna ha descrito diversos tipos delictivos de porte constitucional.

• El artículo 15° de la Constitución Nacional prescribe que todo contrato de compra y venta de personas es un crimen del que serán responsables los que lo celebrasen y el escribano o funcionario que lo autorice.
• De acuerdo al artículo 22° toda fuerza armada o reunión de personas que se atribuya los derechos del pueblo y peticione a nombre de éste comete delito de sedición.
• El artículo 127° dice que ninguna provincia puede declarar ni hacer la guerra a otra provincia, considerándose a las hostilidades como actos de sedición o asonada.
• El artículo 119° de la Constitución Nacional ha definido la traición contra la Nación que consistía en tomar las armas contra ella o en unirse a sus enemigos prestándoles ayuda y socorro. También la Constitución en este delito reconoce la intransferibilidad de la pena, ya que establece que ésta no pasará de la persona del delincuente, e impone en forma paralela con la privación de la libertad la sanción de infamia, que significa la calificación de deshonrado o vil.
• Otro delito constitucional es el descrito en el artículo 29° mediante el cual se determina la prohibición del otorgamiento de la supremacía del poder público al Poder Ejecutivo.

Principios procesales:

• En cuanto a la aplicación de la pena, la Constitución establece en su artículo 18° que nadie puede ser penado sin juicio previo. Dicho juicio debe realizarse de acuerdo a un debido proceso, de acuerdo a las leyes que lo reglamenten, cuya competencia legislativo corresponde a las provincias que puedan organizar su administración de justicia.

Podemos sintetizar entonces las disposiciones establecidas en la Constitución Nacional respecto al Derecho Penal en el siguiente esquema, referido a los Principios generales, sustanciales y procesales; a las disposiciones sobre los delitos, sobre las penas y finalmente las disposiciones jurisdiccionales:

Normas de la Constitución Nacional que se refieren a la ley penal:

Artículo 16º: Igualdad ante la ley

Artículo18º Y 19º: Principio de Legalidad y reserva.

Artículo 31º: Jerarquía de la ley penal

Artículo 75º inciso 12): Facultad del Congreso en dictar el Código Penal

Normas de la Constitución Nacional que se refieren a delitos:

Artículo 15º: Suprime la esclavitud, declara delito a la compraventa de personas.

Artículo 22º: Define el delito de sedición.

Artículo 29: Asimila en delito de traición, otorgamiento de la suma del poder público o de facultades extraordinarias.

Artículo 119º: Define el delito de traición.

Artículo 127º: Equipara el delito de sedición, la guerra entre provincias.

Artículo 17º: Suprime la confiscación de bienes

Artículo 18º: Elimina la pena de muerte por causas políticas, suprime las penas de Azote y toda especie de tormentos.

Normas de la Constitución Nacional Referidas a la extinción de la acción o de la pena:

Artículo 75º inciso 20: Facultad del congreso para conceder la amnistía general.

Artículo 99º inciso 5: facultad del Poder ejecutivo. Para conceder el indulto o conmutar las Penas.

Normas de la Constitución Nacional que se refieren a la ejecución de las penas:

Artículo 8º: Obligatoria la extradición de los criminales entre provincias

Artículo 18º: Higiene de las cárceles.

Normas de la Constitución Nacional que se refieren a privilegios, inmunidades y prohibiciones:

Artículo 23º: Prohíbe al Presidente condenar o aplicar penas durante el estado de Sitio

Artículo 109º: Prohíbe al Presidente ejercer funciones judiciales, arrogarse al Conocimiento de causas pendientes o restablecer las fenecidas.

Artículo 53º: Juicio político al Presidente, Vicepresidente, Ministros, Miembros de la Corte Suprema demás magistrados, por mal desempeño o delito en sus funciones.

Artículo 60º Y 61º: Inviolabilidad o inmunidad parlamentaria

Artículo 62º: Desafuero

Normas de la Constitución Nacional Que se refieren a las garantías procesales:

Artículo 18º: Garantía de juicio previo, garantía del Juez natural, inviolabilidad de la Defensa en juicio, necesidad de orden escrita.

Artículo 118º: Establece el juicio por jurados para el proceso penal.

En nuestro sistema jurídico la única fuente de conocimiento del derecho penal es la ley en sentido formal, pero existe una serie de disposiciones que integran el sistema, por ejemplo, los tratados internacionales destinados a regir las relaciones entre los Estados.

La Constitución Nacional en el artículo 75° inciso 22 establece que es atribución del Congreso de la Nación aprobar o desechar tratados concluidos con las demás naciones y con las organizaciones internacionales, los tratados tiene jerarquía constitucional, y establece que los futuros tratados sobre derechos humanos, luego de ser aprobados por el congreso requieren el voto de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada cámara para gozar de jerarquía constitucional.

Se da entonces, a través, de un principio de humanidad, particular importancia a los derechos humanos, como los derechos del niño, eliminación de la discriminación racial, prevención del genocidio, prohibición de la tortura, tratos o penas crueles inhumanos o degradantes, eliminación de la discriminación contra la mujer, entre otros.

Es decir que existe relación entre el Derecho Penal de nuestro país y los Tratados internacionales que fueron incorporados a la Constitución Nacional, los cuales pueden sintetizarse de la siguiente manera:

Tratado de San José de Costa Rica:

Fue ratificado por Ley 23054 del año 1984, lo cual lo convierte en ley suprema de la Nación por el artículo 31º de la Constitución Nacional y obliga a la interpretación de nuestras leyes penales en consonancia con los principios de esta por razones :prácticas, teóricas y constitucionales. Reconoce la competencia internacional de la Comisión Interamericana de Derechos Humanos y de la Corte Interamericana de Derechos Humanos (Artículo2º). Básicamente establece las siguientes pautas:

Artículo1º: Obliga a los Estados a respetar los Derecho y libertades reconocidos en ella a toda persona sometida a su jurisdicción, sin discriminación alguna; relacionándose con la garantía del Artículo 16º de nuestra Constitución.

Artículo 4º: Protege la vida de forma más amplia que nuestra Carta Magna, prohibiendo la experimentación con fetos humanos y la pena de muerte.

Artículo5º: Establece el derecho a la integridad física, psíquica, y moral; prohibiendo la tortura, tratos crueles o degradantes.

Artículo 7º y artículo 8º: Se refieren a la libertad personal y garantías judiciales en términos muy precisos "....tendrá derecho a ser juzgada dentro de un plazo razonable o a ser puesta en libertad, sin perjuicio de que continúe el proceso."

Artículo 9º: Fija el Principio de legalidad y la retroactividad de la ley más benigna.

Artículo 10º: Establece el derecho de indemnización al condenado por error judicial.

Declaración Universal de los Derechos Humanos:

Las partes pertinentes vinculadas con el Código Penal se pueden resumir en los puntos indicados:

Artículo 3º: Fija el derecho a la vida, a la libertad, y a la seguridad personal.

Artículo 4º: Prohíbe la esclavitud y servidumbre.

Artículo 5º: Prohíbe las torturas o tratos crueles.

Artículo 7º: Establece el Principio de igualdad y protección legal.

Artículo 8º: Determina el derecho a un recurso legal efectivo.

Artículo 9º: Prohíbe las detenciones arbitrarias o de destierro.

Artículo 10º: Asegura el derecho a un juicio justo e imparcial.

Artículo 11º: Establece el principio de legalidad de las penas y de los delitos.

Artículo 14º: Fija el derecho al asilo internacional.

Declaración Americana de Derechos y Deberes del hombre:

Por su parte, la Declaración Americana de Derechos y Deberes del Hombre, con relación al derecho penal, determina sintéticamente las siguientes pautas:

Artículo 2º: Derecho de igualdad ante la ley.

Artículo 17º: Derecho de reconocimiento de la personalidad jurídica y de los derechos civiles.

Artículo 18º: Derecho de justicia.

Artículo 24º: Derecho de petición.

Artículo 25º Derecho de protección contra la detención arbitraria.

Artículo 26º: Derecho a un proceso regular.

Artículo 27º: Derecho de asilo.

Artículo 33º: Deber de obediencia a la ley.

Pacto Internacional de Derecho civiles y políticos:

Sus aspectos más importantes son:

Artículo 2º: Compromiso a respetar el pacto en el Derecho a peticionar a las autoridades y en el Derecho a un proceso regular.

Artículo 4º: Derecho de igualdad en los goces de los Derecho civiles y políticos.

Artículo 6º: Derecho a la protección legal de la vida.

Artículo 7º: Prohibición de torturas o tratos crueles.

Artículo 8º: Prohibición de la esclavitud y servidumbre.

Artículo 9º: De igualdad y protección legal

Artículo 11º: Prohibición de prisión por incumplimiento de obligaciones contractuales.

Artículo 14º: Principio de igualdad ante la ley; derecho a un debido proceso legal; presunción de inocencia y aplicación de la ley más benigna al reo.

Convención sobre tortura y tratos inhumanos o degradantes:

Artículo 1º: Definición de tortura para la convención.

Artículo 2º: Prohibición de tortura en todos los estados contratantes.

Artículo 3º: Prohibición de extradición en caso de peligro de torturas.

Artículo 4º: Tipificación legal de la tortura como delito en los estados contratantes.

Artículo 14º: Derecho de indemnización justa y adecuada a las víctimas de torturas.

Artículo 17º: Constitución de un Comité de Tortura.

Convención sobre genocidio:

Artículo 1º: Tipificación del delito internacional de genocidio.

Artículo 2º: Concepto de genocidio: Matanza de miembros del grupo. Lesión grave a la integridad física o mental a los miembros de un grupo. Medidas para impedir los nacimientos en un grupo étnico o raza, etcétera.

Artículo 3º: Calificación penal del genocidio, de la asociación para cometerlo y la instigación directa y pública a cometerlo. Tentativa de genocidio. Complicidad en el genocidio.

Artículo 4º: Alcance de las penas a funcionarios públicos.

Artículo 7º: Posibilidad de extradición fundada en el delito de genocidio.

Artículo 9º: Jurisdicción Internacional de la Corte Internacional de Justicia para entender en estos casos.

Tal como se expresara, un aspecto fundamental del derecho penal internacional actual es la constitución del Tribunal Penal Internacional de Naciones Unidas, con jurisdicción internacional, de carácter permanente y dependiente de la Organización de las Naciones Unidas (ONU). Su creación fue aprobada en el transcurso de una conferencia celebrada en 1998 en Roma (Italia) por representantes de ciento veinte países. Siete Estados se opusieron (entre ellos, Estados Unidos, China e Irak) y veintiuno se abstuvieron. El Tratado de Roma (que preveía su creación y su estatuto jurídico) fue firmado el 18 de julio de ese mismo año por un primer grupo de veinte países que se adhirieron a su contenido. También se acordó que comenzaría sus funciones hacia el año 2001, cuando aproximadamente cincuenta Estados hubieran ratificado dicho documento. Las funciones del tribunal no comenzaron en la fecha prevista, debido a la demora de muchos Estados en aceptar su jurisdicción, una vieja aspiración del Derecho internacional público. El 11 de abril de 2002 nació oficialmente el tribunal, al ratificar diez países el Estatuto de Roma y elevarse a sesenta y seis la cifra total de Estados signatarios. Comenzó a funcionar efectivamente en marzo de 2003. Su constitución estuvo marcada por la fuerte oposición de Estados Unidos, ausente en la ceremonia de constitución.

Con sede en La Haya (donde también radica el Tribunal Internacional de Justicia de Naciones Unidas), las competencias del Tribunal se extienden al procesamiento de individuos que cometan "los más graves crímenes contra la comunidad internacional" (genocidio, crímenes de guerra, crímenes contra la humanidad y agresión) y ante los cuales el Estado concernido no inicie, por voluntad propia o incapacidad, el correspondiente procedimiento. El Tribunal Penal Internacional de Naciones Unidas entenderá de casos sobre los delitos previstos, a instancias de los Estados que lo hayan ratificado, de su propio ministerio fiscal o del Consejo de Seguridad de Naciones Unidas (que además puede detener las actuaciones del Tribunal durante un año), siempre que sean hechos posteriores al 1 de julio de 2002. Integrado por un fiscal y dieciocho jueces (cuyo mandato se extenderá por periodos de nueve años), constará de las siguientes salas: Oficina del Fiscal, Sala de Cuestiones Preliminares, Sala de Juicio y Sala de Apelación. La pena máxima con que podrá condenar a los procesados será la cadena perpetua (quedando excluida la pena de muerte).

.Cuadros síntesis

Una síntesis de la Convención Americana sobre los Derechos Humanos y la Declaración Universal sobre los Derechos Humanos, se incluyen en dos cuadros.