La jurisdicción contenciosa administrativa y los delitos cometidos por los funcionarios públicos (página 3)

Por eso, son necesarios grandes cambios para afrontar
este tipo de corrupciones. Mientras no se realicen reformas en el
derecho
público y éste no se sacuda de los lastres del
derecho privado, no habrá castigo efectivo por responsabilidad política y la
impunidad
será la práctica aceptada aún por quienes la
critican formalmente.

En definitiva, para coadyuvar con la lucha de la
corrupción política y reparar los
derechos de las
víctimas se hace necesaria la interpelación
cultural (Amorós,
2005: 223 al 237) en el ámbito político
jurídico. Hay que realizar un ejercicio de
interpelación también en la cultura de los
países desarrollados que encubren con disimulo el
germen y el bagaje de la corrupción
política pues en estos países los ex –
gobernantes corruptos y sus generaciones encuentran las
condiciones favorables para mimetizarse y mantenerse impunes. De
allí la necesaria autocrítica en el análisis de los casos de corrupción
y responsabilidad política y la urgencia para repensar el
derecho en pos de la protección de la víctima de la
corrupción política: una parte de la ciudadanía o toda, es decir, un
colectivo.

3.3 LAS CONDUCTAS LITIGIOSAS MALICIOSAS Y ABUSO
PROCESAL

Precisiones terminológicas

Todo abuso procesal se concreta en un proceso (que
es el instrumento para encauzar las pretensiones de las partes
hasta la sentencia definitiva que las resuelva), o mediante actos
procesales (que no son más que la forma de exteriorizar y
concretar tales derechos e imperativos), creo que es importante
remarcar que el abuso en realidad se produce propiamente en la
función, derecho, carga, obligación
o deber cuyo ejercicio o desarrollo se
traduce en actos procesales; y corresponde hablar, así, de
abuso de la Jurisdicción (por el juez), o abuso del
derecho de acción (por las partes), o abuso en
el cumplimiento de sus específicos deberes (por
auxiliares o los terceros que deben intervenir en el proceso). Es
decir, lo abusivo en la utilización de las formas
procesales no es más que la consecuencia de haber
incurrido en abuso en el desarrollo de algunas de las actividades
señaladas, más allá de la naturaleza
jurídica o de los caracteres que se les
atribuya.

Se puede advertir, entonces, que el abuso, por un lado,
se refiere al "uso" que se hace de algo o
alguien, por lo que, como destaca el maestro uruguayo citado, se
trata de una actuación, de una
realización, de un
servirse de algo con una finalidad
determinada. Y por otro lado, debe tenerse en cuenta
también que el objeto del abuso, es decir, aquello de lo
que se puede abusar ("algo" o "alguien"), presenta, por su
carácter genérico, una amplia
variedad.

3.4.- MARCO LEGAL:

• Constitución Política del
  Perú

Artículo 139.- Principios de la
Administración de Justicia

           
Son principios y
derechos  de la función
jurisdiccional:

           
3. La observancia del debido proceso y la tutela 
jurisdiccional.

Artículo 148.- Acción
contencioso-administrativa

Las resoluciones administrativas que causan estado son
susceptibles de impugnación mediante la acción
contencioso-administrativa.

• Ley Proceso Contencioso Administrativo  Ley
  Nº 27584

Artículo 1.- Finalidad

Para los efectos de esta Ley, la
acción contencioso administrativa se denominará
proceso contencioso administrativo.

• Código Procesal Penal (Decreto
  Legislativo 957), intenta resolver en el artículo
  IIIº de su Título Preliminar

Art.III .- "Nadie podrá ser procesado,
ni sancionado mas de una vez por un mismo hecho,siempre que se
trate del mismo sujeto y fundamento. Este principio rige para las
sanciones penales y administrativas. El derecho penal
tiene preeminencia, sobre el derecho
administrativo."  

3.5.- DEFINICION DE TERMINOS:

• 3.5.1.- Conducta litigiosa maliciosa: Se ha
  sostenido que la temeridad está dada por la
  práctica del "deporte de litigar" y que subjetivamente
  implica la conciencia de que se efectúan
  requerimientos o peticiones al órgano jurisdiccional
  sin tener razón alguna, aunque no exista
  intención de ocasionar daño a la contraparte.
  En cambio la malicia se manifestaría como una
  utilización de las potestades conferidas por la ley
  procesal, con el designio de obstruir el desenvolvimiento del
  juicio, por estar persuadido de la carencia de razón y
  que la actividad desplegada producirá como efecto la
  postergación de la sentencia desfavorable.

• 3.5.2. La Administración
  Pública es un conjunto de organismos e
  instituciones que ejercen la función administrativa
  estatal, a fin de ejecutar y desarrollar las políticas
  del Estado establecidas por el Poder Ejecutivo y los
  demás poderes del Estado.

• 3.5.3.- "Corrupción"
  (definición operativa). "Acción social
  ilícita o ilegítima encubierta y deliberada con
  arreglo a intereses particulares, realizada vía
  cualquier cuota de poder en espacios institucionales
  públicos (estatales o sociales) afectando deberes de
  función, intereses colectivos y/o la moral
  social".

(Para fines operativos los espacios institucionales
comprenden normas, organizaciones y
roles reconocidos por la sociedad. Los
principales espacios institucionales en la sociedad son: el
Parlamentario, el Judicial, el Educativo, el Electoral, el
Cultural, el Militar, el Policial, el Financiero, el Tributario,
el Aduanero, de Telecomunicaciones, el Ecológico –
Social, el de Servicios, el
Asociativo, el Municipal, etc.)

3.5.4.- Facilitadores de la
corrupción

En la administración
pública existen deficiencias que actúan como
facilitadoras de la corrupción. Entre las principales
estuvieron:

• Falta de transparencia en la
formulación, aprobación y ejecución de
políticas, planes, proyectos y uso
de fondos gubernamentales. • Ausencia de reglas de juego o
dualidad en las que existieron. • Discrecionalidad en las
atribuciones institucionales o específicas de los
funcionarios. • Ineficiencia en la prestación de
servicios a la población. • Débiles mecanismos
de regulación y control en el
manejo de los activos y fondos
del gobierno. •
Ausencia del servicio civil
y de la carrera administrativa en el nombramiento y promoción de los funcionarios.

• 3.5.5.- Abuso de Autoridad:Def.
  1: Arbitrariedad cometida en el ejercicio de atribuciones
  funcionales, administrativas o jerárquicas al rehusar
  hacer, retardar o exceder la potestad atribuida a su cargo o
  función, perjudicando a los sometidos a su
  autoridad.

Tipificado en el artículo 376º del Código
Penal, presumiblemente porque los denunciados emitieron una
resolución, la cual contraviene lo dispuesto por las
normas vigentes.

El artículo 376º señala: " El
funcionario público que, abusando de sus atribuciones,
comete u ordena, en perjuicio de alguien, un acto arbitrario
cualquiera, será reprimido con pena privativa de libertad no
mayor de dos años.

Este delito regula un
tipo penal de carácter genérico, el cual castiga
hechos abusivos del funcionario público que no se
encuentren previstos en el Código Penal como delito
autónomo o como circunstancia agravante de otro
delito.

Asimismo, el delito de abuso de autoridad
constituye una forma de extralimitación o mal uso del
poder
conferido al funcionario público, quien mediante sus actos
u omisiones comete u ordena un hecho arbitrario en perjuicio de
alguien, sea la
administración pública, las partes di
rectamente perjudicadas o la sociedad.

El poder Judicial
del Perú, (Def. 1; 2007) se refiere al abuso de autoridad
como una injusticia cometida por personas que ejercen
atribuciones funcionales, administrativas, o jurídicas al
rehusar hacer, retardar o exceder la autoridad atribuida a su
cargo o función; perjudican a un tercero.

• 3.5.6.- Función pública. A los
  efectos de la presente investigación, se entiende por
  "función pública" toda actividad temporal o
  permanente, remunerada u honoraria, realizada por una persona
  humana en nombre del Estado o al servicio del Estado o de sus
  entidades, en cualquiera de sus niveles
  jerárquicos.

• 3.5.7.-Funcionario publico. A los efectos de
  la presente investigación, se entiende por
  "funcionario público" cualquier funcionario o empleado
  del Estado o de sus entidades, incluidos los que han sido
  seleccionados, designados o electos para desempeñar
  actividades o funciones en nombre del Estado o al servicio
  del Estado, en todos sus niveles jerárquicos. A tales
  efectos, los términos "funcionarios", "servidor",
  "agente", "oficial" o "empleado" se consideran
  sinónimos.

• 3.5.8.-Bien común. El fin de la
  función pública es el bien común,
  ordenado por las disposiciones de la Constitución
  Nacional, los Tratados Internacionales, especialmente la
  Convención Interamericana de Lucha contra la
  Corrupción y la Convención de las Naciones
  Unidas contra la Corrupción, y las normas destinadas a
  su regulación. El funcionario público tiene el
  deber primario de lealtad a instituciones democráticas
  de gobierno, con prioridad a sus vinculaciones con personas,
  partidos políticos o instituciones de cualquier
  naturaleza.

Hipótesis,
variables y definiciones operacionales

4.1.- PLANTEAMIENTO DE LA HIPOTESIS DE LA
INVESTIGACION:

4.1.1.- HIPOTESIS GENERAL: "SI SE LOGRA MAYOR
CELERIDAD DEL PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO ENTONCES SE
EVITARA QUE LA CONDUCTA DOLOSA
DE LOS FUNCIONARIOS PUBLICOS QUEDE IMPUNE AL NO PODER LOGRAR LA
PRESCRIPCION DE SUS ACTOS".

LA JURISDICCION CONTENCIOSA ADMINISTRATIVA SE HA
CONVERTIDO EN UN ATAJO LEGAL PARA LOGRAR LA IMPUNIDAD DE LOS
DELITOS
COMETIDOS POR LOS FUNCIONARIOS PUBLICOS.

4.1.2.- HIPOTESIS ESPECÍFICAS:

H.E.1.- Una mejor selección
de funcionarios públicos permitirá un mejor
funcionamiento de la administración pública

H.E. 2.- Un adecuado control judicial de las demandas
contenciosas evitara que se use como un atajo legal para la
impunidad de actos dolosos.

4.2.- IDENTIFICACION Y CLASIFICACION DE
VARIABLES:

4.2.1.- VARIABLE INDEPENDIENTE:
MAYOR CELERIDAD DEL PROCESO CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVO

4.2.2.- VARIABLE DEPENDIENTE :
PRESCRIPCION DE SUS ACTOS

4.2.3.- VARIABLE INTERVINIENTE:
CONDUCTA DOLOSA DE LOS FUNCIONARIOS PUBLICOS

Metodología de
la investigación

5.1.- Método de
Investigación: La confiabilidad y
exactitud de los datos obtenido
durante el desarrollo de la
investigación son fundamentales por lo que es
necesario el diseño
de un programa ordenado
que permita el logro de los objetivos, es
lo que comúnmente se denomina diseño o marco
metodológico.

5.2.- Tipo de Estudio

Para analizar y comprender la realidad del
funcionamiento de la jurisdicción contencioso
administrativa hemos tenido en cuenta la aplicación de dos
métodos
básicos: el empírico y el socio jurídico. En
efecto, se ha recurrido a los movimientos estadísticos de
los últimos cinco años, a la observación directa de todas las secciones
de los Juzgados y Salas Contenciosas Administrativas, al
análisis de documentos y al
sistema de
entrevista
estructurada, tanto en el Juzgados y Salas Contenciosas
Administrativas del país. Asimismo se contempla la
solución de conflictos
mediante la aplicación de los ordenamientos
jurídicos sustantivos y de los de procedimiento.

El análisis cuantitativo es esencial para
el desarrollo de esta investigación, por lo que el estudio
se apoyó, en parte, en documentos los Juzgados y Salas
Contenciosas Administrativas de la Corte Superior de Lima que
contienen estadísticas sobre el personal de la
rama judicial y el funcionamiento de los despachos judiciales,
entre otros aspectos.

5.3.- Diseño de la
Investigación

La investigación se refiere a un estudio de
campo, ya que el método a emplear permite recolectar los
datos de interés en
forma directa de la realidad, es decir, de las experiencias y
conocimientos recabados a través de ANÁLISIS
DOCUMENTARIO y cuestionarios practicados al personal
administrativo y productivo de los Juzgados y Salas Contenciosas
Administrativas de la Corte Superior de Lima.

Toda investigación precisa de un plan que permita
dar respuesta a ciertas interrogantes. Este enfoque tiene que
estar interrelacionado al problema en estudio y al tipo de
investigación seleccionada. Este plan es el que se define
como diseño de la investigación, y abarca los pasos
y estrategias para
llevar a cabo la investigación en forma clara y
sistemática.

Para el procedimiento de esta investigación es
necesaria la realización de los siguientes
pasos:

• Visita a las sedes de los juzgados contenciosos
  administrativos en la Corte Superior de Lima.

• Elaboración y aplicación de los
  instrumentos de recolección de datos aplicados a las
  personas encargadas de los Juzgados Contenciosos
  administrativos, con preguntas destinadas a recolectar la
  información que permita identificar las
  características del proceso contencioso y las causas
  de la congestión procesal, con el objeto de establecer
  la utilización indebida de este tipo de procesos por
  parte de funcionarios públicos que buscan la impunidad
  de sus actos dolosos.

• Revisión bibliográfica y de
  antecedentes a fin de identificar las causas de la
  congestión procesal y las conductas litigiosas
  maliciosas.

• Tabular, organizar y clasificar la
  información.

• Elaborar gráficos que permitan la
  interpretación y obtención de análisis
  de recolección de datos.

• Elaboración de las conclusiones y
  recomendaciones como resultado final de la
  investigación.

• Determinación de propuesta.

5.4.- Población y Muestra

Población

• Universo Geográfico: PERU

• Universo Físico: Corte Superior de
  Justicia de Lima

• Constitución

• Código Penal, Código de Procedimiento
  Administrativo

• Universo Social: Constituido por los
  funcionarios públicos que cometen conductas
  dolosas.

Muestra:

Para la selección de la muestra se ha
utilizado la tabla aleatoria

En la selección de la muestra se han observado
los requisitos o condiciones básicas relacionadas con dos
aspectos:

-Cuantitativamente bueno, representativa de la
población.

-Cualitativamente suficientemente grande, que permita
obtener los resultados con la precisión y confiabilidad
que a priori se establezcan.

TAMAÑO DE LA MUESTRA:

Muestra total de 50 expedientes contenciosos
administrativos de los Juzgados del Distrito Judicial de Lima
(1º al 4º) que fueron archivados definitivamente entre
los años 2007 al 2008.

TIPO DE MUESTREO

Se trata de un muestreo
probabilística aleatorio simple.

El 85% de la muestra corresponde a expedientes
concluidos entre los años 2007-2008. Asimismo el 15%
corresponde a casos concluidos en años anteriores al 2007,
pero con orden de archivo (traslado
al Archivo Central) del año 2007-2008.

5.5.- Técnicas y
procedimiento de recolección de datos

En la presente investigación se utilizará
para la recolección de la información las técnicas que se
mencionan:

• Análisis documental: esta parte
  está basada en el estudio y análisis efectuados
  a las fuentes de información aportadas por los
  juzgados con el objeto primordial de conocer los factores que
  intervienen en la utilización como atajo legal del
  procedimiento administrativo.

• Entrevistas estructuradas y cuestionarios:
  consisten en una serie de preguntas dirigidas al personal que
  labora en contenciosos administrativos, según las
  muestras seleccionadas. Esta técnica permitirá
  la obtención de información directa respecto al
  problema en estudio en cuanto a las condiciones y
  características de la empresa y los elementos que
  integran el modelo de estandarización de los costos de
  producción.

Las herramientas
empleadas para el desarrollo de la presente investigación
se focalizaran en cuatro grupos:

• Técnica documental de levantamiento de
  Información de expedientes judiciales

• Técnica de las entrevistas a personas
  involucradas en un proceso judicial contencioso
  administrativo.

• Técnica del llenado de dos tipos de fichas
  para recoger información sobre personal jurisdiccional
  y auxiliar y sobre productividad.

• Técnica de entrevista a personas vinculadas a
  la justicia contenciosa administrativa.

Con las entrevistas se
busca profundizar en algunos puntos específicos de la
investigación, concretamente en las causas de la
congestión y en las posibles soluciones.

5.6.- Instrumentos para la recolección de
información

A fin de recolectar la información del proceso en
estudio, el instrumento seleccionado para la obtención de
los datos será de dos tipos de cuestionarios. La
aplicación de estos cuestionarios se hará de manera
directa a los integrantes que conforman la muestra, dicho
instrumento está estructurado por 55 ítems (39 para
producción y 16 para administración), entre las cuales se
destacan preguntas de tipo cerrado en el cual el entrevistado
responde a una opción y otras donde se elegirá o
escogerá la respuesta conveniente, también se
incluirá preguntas abiertas donde se desarrollen
respuestas a juicio del entrevistado.

5.7.- Técnicas de procesamiento y
análisis de los datos.

Se presentaran un grupo de
gráficos y matrices que
reflejen los resultados obtenidos con la aplicación de los
instrumentos en las áreas de los juzgados contenciosos
administrativos, lo cual permitirá identificar una serie
de información de gran utilidad para el
entendimiento y desarrollo de esta
investigación.

DESCRIPCION DE INSTRUMENTOS Y/O TECNICAS A
UTILIZAR

El levantamiento de Información de expedientes
Judiciales. Para conseguir la mejor calidad de la
información de este trabajo de
campo se llegara a una muestra total de 50 expedientes
contenciosos administrativos de los Juzgados del distrito
judicial de Lima (del 1º al 4º) que fueron archivado
definitivamente entre los años 2007-2008, sin discriminación de la forma de termino o las
instancias alas que llegaron. La elección de estos
juzgados contenciosos administrativos como unidad de
análisis obedece a que se trata de los mas antiguos, pues
tienen mayor tiempo de
funcionamiento (el resto tiene menos de dos años de
funcionamiento desde su creación), y por que son los mas
idóneos para brindar información útil y
generalizable sobre los problemas que
aquejan a estos órganos y a quienes recurren a
ellos.

Para levantar la información de los
expedientes judiciales se diseñara una ficha de recojo
de información tanto del proceso judicial como del
procedimiento administrativo. En este sentido, la muestra es
representativa tanto del proceso judicial como de los procedimientos
administrativos que luego son judicializados. Paralelamente
se trabajara con una ficha cualitativa para recoger
información sobre el procedimiento administrativo, la
calidad de las demandas, la calidad de las resoluciones o
sentencias que terminan la primera instancia y la
actuación de los abogados entre otros temas.

El segundo grupo de herramientas se basara en la
realización de 15 entrevistas a personas involucradas
en un proceso judicial contencioso-administrativo. La
información básica de los entrevistados será
ubicada en los expedientes judiciales revisados durante el trabajo de
campo. De esta forma, al momento de establecer la entrevista
se conocerá la historia judicial del
informante en los órganos contenciosos
administrativos.

El tercer grupo de herramientas se concretara en los
juzgados y se apoyara en el llenado de dos tipos de fichas para
recoger información sobre el personal jurisdiccional y
auxiliar y sobre su productividad.
Las fichas serán llenadas por el propio personal de los
juzgados. (1º a 4º)

El cuarto grupo de herramientas se basara en
entrevistas con actores vinculados a la justicia
administrativa. Se realizara una serie de entrevistas
individuales con los mismos jueces contenciosos administrativos
de los referidos juzgados (1º a 4), lo que se complementara
con entrevistas a vocales superiores contenciosos administrativos
y a otros que en alguna oportunidad formaron parte de esta
especialidad. De otro lados e entrevistara a abogados que llevan
casos contenciosos administrativos para dotar de mayor
objetividad e imparcialidad la investigación.

Aspectos
administrativos

6.1.- Cronograma de Actividades:

6.2.-Presupuesto

 BIENES

SERVICIOS

RESUMEN

Bibliografía

PP Faura, PP Bedoya: Derecho administrativo
y administración publica en el Perú, 1996 ;
Grijley

• 1. Roberto G. Loutayf Ranea: www.riaej.org

• 2. Priori, Giovanni, Comentarios a la
  Ley del Proceso Contencioso Administrativo, Ara Editores,
  Perú, 2007.

• 3. GARCÍA DE EMTERHÍA:
  Reflexiones sobre las estudios de derecho, en
  «Revista.de Educación», núm.
  5.°, noviembre-diciembre de 1952.)

• 4. AMORÓS, Celia y DE MIGUEL, Ana
  (eds.) Teoría feminista: de la Ilustración
  a la globalización . Vol. 1, Madrid, Minerva
  Ediciones, 2005.

• 5. Cabo Martín, Carlos de.
  Teoría Histórica del Estado y del Derecho
  Constitucional . Vol. II, Barcelona, PPU,
  1993.

• 6. Jaime Alfredo Valencia Catunta
  :"Acerca de la responsabilidad administrativa y penal de los
  funcionarios y servidores publicos en la legislacion y
  jurispudencia peruana" ; Estafeta Jurídica
  Virtual-AMAG 11/07/2008

• 7. Roberto Pereira Chumbre: "La potestad
  sancionadora de la administración y el 
  procedimiento administrativo sancionador en la Ley 27444" en
  Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo
  General. Ara Editores. Lima, 2001. Págs.
  279-284. 

• 8. Suárez González Carlos
  J. "Los delitos consistentes en la infracción de
  un deber. Particular referencia a los delitos cometidos por
  funcionarios públicos" en La dogmática penal
  frente a la criminalidad en la administración
  pública y otros problemas actuales del derecho penal.
  Editora Jurídica GRIJLEY. Lima, 2001. Págs.
  149-163

• 9. Fidel Rojas Vargas: Delitos Contra la
  Administración Pública. Ed. Grijley. Tercera
  edición, Lima, 2002. Pag. 66-67

• 10. Manuel A. Abanto Vasquez. Los
  Delitos Contra la Administración Pública en el
  Código Penal Peruano. Palestra Editores. Lima,
  2001.Pág. 14.

• 11. José Cerezo Mir. Curso de
  Derecho Penal Español. Parte General I . Ed. Tecnos,
  Madrid, 1987.  Pag. 54.

• 12. Fidel Rojas Vargas. Estudios de
  Derecho Penal. Juristas Editores, Lima, 2004. Pág.
  98

• 13. Carlos Lesmes Serrano. Derecho Penal
  Administrativo. Granada 1997. Editorial Comares, Pág.
  2.

• 14. Pablo P. Antola: "Democracia
  eficiente, o, sociedad decadente : temas constitucionales y
  legales" / Asunción, Paraguay : Edición de
  Programa de Ventana, 2002 ?(?Imprenta Salesiana, 2002?)?1.
  ed.

• 15. Manuel Villoria: La
  corrupción judicial: razones de su estudio, variables
  explicativas e instrumentos de combate en España VII
  Congreso Internacional del CLAD sobre la Reforma del Estado y
  de la Administración Pública, Lisboa, Portugal,
  8-11 Oct. 2002.

• 16. El Informe Defensorial Nº 121 del
  año 2007: "Propuestas para una reforma de la
  Justicia Contencioso-Administrativa desde la perspectiva del
  acceso a la justicia

Autor:

Roberto F. Ponce
Gutiérrez

Lima – Perú

2009

UNIVERSIDAD PRIVADA JOSE CARLOS
MARIATEGUI

FACULTAD DE DERECHO

UNIDAD DE POST GRADO

MAESTRIA EN DERECHO Y CIENCIAS
PENALES