La Fundación: Constitución e Inscripción en el Código Civil de 1984

CAPÍTULO I

Antecedentes y
generalidades

• ANTECEDENTES.

Los ideales de solidaridad y amor al prójimo son
los que inspiran la constitución de fundaciones, a
través de diversas etapas que forman parte del desarrollo
de la humanidad.

Así los orígenes de este tipo de persona
colectiva se remontan a la antigua India, Persia, Egipto, Israel
y el Derecho Islámico, en las cuales se reconocían
instituciones destinadas al mantenimiento de los templos y para
honrar a sus dioses e ídolos. También en la
tradición griega se instituían fundaciones
dedicadas a la celebración de ceremonias religiosas, a la
adoración de dioses o los difuntos, sin embargo, los
gobiernos trataron de limitar su crecimiento, pues las escuelas
de filósofos no podían organizarse como
fundaciones. En la civilización romana el concepto
originario de solidaridad se fue enriqueciendo con acciones de
carácter asistencial, a través de la
creación de asilos, hospitales, orfanatos, etc.,
realizados por los emperadores.

Posteriormente en la Edad Media las fundaciones se crean
y organizan dependiendo de la autoridad de la Iglesia. Esta
encuentra la posibilidad de crear instituciones que, a
través de acciones sociales, desarrollen sus principios
humanitarios; dándose de esta manera la necesidad de una
respuesta jurídica a dichas situaciones. Por ello los
canonistas crearon la fundación como persona
jurídica, destinada a fines piadosos o
benéficos.

En el siglo XIX, especialmente en Estados Unidos, se
produce un florecimiento de las fundaciones. Sáenz de
Miera, sostiene como una de las causas de ese florecimiento las
características de la sociedad norteamericana, que a
nuestro entender siempre ha visto con buenos ojos la existencia
de entidades intermedias entre las personas y el Estado
convirtiéndose en uno de los pilares del desarrollo de la
sociedad norteamericana[1]

• GENERALIDADES.

El derecho a constituir fundaciones es uno de rango
constitucional, consagrado en nuestra Constitución
Política del Perú, en su Titulo I, de la Persona y
la Sociedad, Capitulo I, Derecho Fundamentales de la Persona,
art. 2, inc. 13[2]

El Código Civil vigente, regula a la
fundación entre sus artículos 99° al 110°,
Título III, Sección Segunda: Personas
Jurídicas, Libro I: Derecho de las Personas.

En relación al Código de 1936, referente a
la fundación, el Código Civil de 1984, contiene
cambios sustanciales y precisiones importantes, así como
la contenida en el artículo 99º al señalar que
la fundación sólo podrá constituirse en
función de una finalidad de interés social,
desterrando la posibilidad de crear fundaciones en base al
interés privado a favor de determinadas personas o
familias; considerada así en el artículo 64º
del Código Civil de 1936. El artículo 101º
especifica los requisitos esenciales y necesarios que debe
contener el acto constitutivo de la fundación. Asimismo,
en pos de una eficaz administración de los bienes se
confiere la administración no sólo a personas
naturales, sino también a personas jurídicas o a
personas que desempeñen una determinada y
específica función en aquellas (podría
designarse como administrador por ejemplo al presidente del
Directorio o Gerente de una cierta persona
jurídica).

A diferencia también del Código abrogado,
el Código Civil vigente encomienda a un órgano
administrativo, como es el Consejo de Supervigilancia de
Fundaciones, controlar las fundaciones y suplir determinadas
omisiones en que pueda haber incurrido el fundador de acuerdo al
artículo 104º; adoptar iniciativas destinadas a
introducir algunas variaciones en el desarrollo de las
actividades de la fundación plasmada en el artículo
108º; disolución de la fundación por
imposibilidad de cumplimiento de finalidad, considerada en el
articulo 109º , entre otras novedades.

CAPÍTULO II

La
fundación

• CONCEPTO DE FUNDACION EN EL CODIGO
  CIVIL.

La fundación es definida por el artículo
99° del Código Civil como: "Una
organización no lucrativa instituida mediante la
afectación de uno o más bienes para la
realización de objetivos de carácter religioso,
asistencial, cultural u otros de interés
social".

2. 1.1. OTROS CONCEPTOS EN LA
DOCTRINA.

• Según Palacio Pimentel, la fundación
  "viene hacer la destinación de un patrimonio, por una
  persona, denominada fundador, a un fin específico,
  concreto, altruista y extra
  patrimonial"[3].

• Para Fernández Sessarego, la fundación
  conceptualmente "es un centro ideal unitario de
  imputación normativa de situaciones jurídicas
  que alude, a nivel de la vida humana social, a una
  organización de personas que administra sin
  propósito de lucro bienes afectados por una o mas
  personas, conocidas como fundadores, y cuyos frutos se
  destinan a un fin de interés
  social"[4].

• El doctrinario Espinoza Espinoza, define a la
  fundación como: "Una persona jurídica no
  lucrativa que se constituye con la afectación
  patrimonial con fines altruistas de una o varias personas
  (fundador o fundadores) en la cual sus integrantes
  (administradores) se encargan de conservar y cuidar dicho
  patrimonio, así como de dirigir esta persona
  jurídica, en beneficio de terceros (beneficiarios)".
  Para García Amigo citado por este mismo autor "Se
  entiende por fundación aquellos patrimonios
  autónomos destinados por los fundadores a la
  consecución de un fin lícito y administrados
  sin fin de lucro por las personas a quienes corresponda su
  gobierno, conforme a las prescripciones de sus estatutos,
  que, constituidas regularmente, gozan de personalidad
  jurídica"[5].

• CARACTERISTICAS.

La fundación tiene las siguientes
características

• Es un acto de organización: La
  fundación es un acto de organización para la
  administración del patrimonio
  afectado[6]En estricto, la fundación es
  un nuevo sujeto de derecho (distinto del fundador) que
  administra, a través de la organización creada,
  el patrimonio aportado por el fundador, y, en consecuencia se
  desvincula de este, quién queda al margen de
  ella.

• El fin debe ser de interés social: El
  objetivo de la fundación es de interés social,
  por cuanto es eminentemente solidario, filantrópico,
  de servicios a la comunidad[7]etc. Por ejemplo
  La Fundación por los Niños del Perú,
  proscribiendo así la consecución de objetivos
  individuales o familiares para los cuales el ordenamiento
  arbitra otros medios como el fideicomiso.

• Carece de miembros: Al respecto Espino
  Méndez, A. precisa que la fundación no
  está constituida como la asociación por
  reuniones de personas que constituyen los cuerpos sociales
  como sustracción del ente al cual se le atribuye la
  titularidad posible de los derechos y deberes
  jurídicos, sino por seres humanos sólo
  circunstancialmente determinados que son los beneficiarios y
  los que integran los órganos administrativos que
  tampoco lo son, pues estos están exclusivamente al
  servicio de la voluntad del fundador, quién queda
  fuera del ente después de su
  creación[8]En suma la fundación
  es una persona jurídica, que no tiene el temperamento
  asociativo de la asociación, carece de una asamblea
  general y por lo tanto de miembros; los administradores
  intervienen para cumplir con las disposiciones del fundador,
  no cuentan con facultades propias de una asamblea en una
  asociación; en tal sentido interviene un órgano
  estatal, el Consejo de supervigilancia de fundaciones, que
  ejerce algunas facultades que le corresponderían a los
  asociados, pero que no constituye una asamblea de
  asociados.

• Realiza objetivos a favor de terceros: La
  fundación al ser un acto de desprendimiento, de
  preocupación del entorno, por los problemas que
  afectan a grupos o categorías de la población,
  a través de su buena acción beneficia a los
  terceros, y no a quién la ha creado o a quienes la
  administran, tampoco a favor de sujetos individuales o
  señalados, intentando así compartir el
  bienestar propio con las necesidades de otros, y nivelar las
  desigualdades sociales.

• No tiene órganos soberanos de
  gobierno: La fundación no tiene órganos que
  pudieran extinguir la entidad, cambiar el objeto, fin de su
  creación o destino de sus bienes, como es el caso de
  la asamblea general de la asociación (que define todo
  lo concerniente a su organización, variación de
  fines, disolución, etc.), pues solamente tiene
  órganos administrativos, integrados por seres humanos,
  quienes sin ser miembros de tales entidades, ponen su
  voluntad y su acción al servicio de tales
  obras.

• DIFERENCIAS CON OTRAS PERSONAS
  JURIDICAS DEL CODIGO CIVIL.

No obstante que la fundación, la
asociación y el comité son personas
jurídicas, de naturaleza no lucrativa, existen elementos
que diferencian a la primera de las demás.

• CON LA ASOCIACION.

• La fundación nace de un negocio
  jurídico unilateral que puede ser otorgado por uno o
  más sujetos, mientras que la asociación de uno
  multilateral.

• En la fundación, los beneficiarios se
  encuentran fuera de la entidad, mientras que en la
  asociación sus miembros integrantes son los directos
  beneficiarios. De allí que la finalidad de la
  fundación cualquiera sea, debe ser de interés
  social, y en cambio en la asociación puede ser de
  interés particular de los
  asociados[9]

• Respecto del patrimonio, para constituir una
  fundación es imprescindible la existencia de un
  patrimonio tangible, aportado por un tercero, para la
  asociación por lo menos debe existir certeza de su
  obtención y del aporte de sus miembros.

• El régimen de la fundación se
  determina por la voluntad de un tercero, el de la
  asociación por el estatuto aprobado por sus propios
  miembros.

• Las fundaciones son supervisadas por el Consejo de
  Supervigilancia de Fundaciones; en cambio las asociaciones no
  tienen un órgano de administración
  pública que las supervise permanentemente porque su
  asamblea general realiza la función de
  control

• En la fundación la junta de administradores
  es un "órgano dependiente", es el órgano que
  gestiona el patrimonio aportado por el fundador para el
  cumplimiento de los fines de la institución, en cambio
  en la asociación la asamblea general constituye un
  "órgano dominante", pues decide la vida, el destino y
  todo cuanto tenga que ver con la actividad y fines de la
  organización.

• La constitución de la fundación puede
  ser por Escritura Pública o por testamento, la
  constitución de la asociación únicamente
  por Escritura Pública.

• La fundación es una persona jurídica
  cerrada a la afiliación, y la asociación es
  abierta a la afiliación.

• CON EL COMITÉ.

• El acto constitutivo o estatuto de la
  fundación puede obrar por escritura pública o
  por testamento, en cambio del comité puede constar por
  contrato privado con firmas legalizadas notarialmente de los
  miembros fundadores.

• En la fundación las personas que participan
  en la decisión de constituirlo luego no tendrán
  ingerencia alguna en su gestión; mientras que el
  comité se crea con la decisión del grupo que
  van a participar en su gestión.

• Respeto del nombramiento de administradores, en la
  fundación recae en el fundador o en el Consejo de
  supervigilancia de Fundaciones, en cambio en el comité
  la decisión la toman sus propios miembros.

2.4 DIFERENCIAS CON EL CONTRATO DE
DONACION.

• La donación se hace en favor de una persona
  determinada (donatario), en tanto que la fundación
  tiene un destinatario general (sujetos indeterminados). La
  donación es un contrato y la fundación un
  negocio jurídico unilateral.

• En la donación se precisa de
  aceptación, no así en la fundación, pues
  la declaración del fundador no es
  recepticia.

• La donación es un acto aislado, en cambio la
  fundación implica un acto de organización,
  exige una administración permanente, para cumplir con
  sus fines. La donación puede tener fines
  egoístas, la fundación no.

• La donación es revocable por las mismas
  razones que motivaron la indignidad para suceder y la
  desheredación, en la cambio la fundación no se
  puede revocar una vez inscrita.

• CLASES.

En la dinámica de la experiencia jurídica
las fundaciones se han presentado de diversas formas y tipos, sin
embargo en está ocasión tomaremos la
clasificación dependiendo solamente de la actividad que
realicen. La definición del artículo 99º del
Código Civil menciona cuatro objetivos[10]a
los cuales pueden dirigirse las fundaciones, dando lugar a la
siguiente clasificación.

• 1. Religiosas: Fundaciones dedicadas a lograr
  obras de carácter espiritual.

• 2. Asistenciales: Fundaciones dedicadas a
  brindar y a ejecutar toda clase de acciones de apoyo
  solidario, ante cualquier tipo de circunstancias,
  diferenciándose del comité, por tener este
  carácter de temporalidad.

• 3. Culturales: Fundaciones que están al
  servio del hombre para desarrollar la toda
  manifestación de ciencia y de cultura.

• 4. Sociales: Con está
  clasificación se deja abierta la posibilidad para la
  creación de cualquier otra fundación que no
  este comprendida en los rubros antes descritos, como por
  ejemplo las destinadas a la protección del medio
  ambiente, sin mas limitación que su espíritu
  altruista y solidario en beneficio de los
  demás.

CAPITULO III

Constitución de la
fundación

• CONSTITUCIÒN DE UNA
  FUNDACION

En cuanto a la constitución de la
fundación, Coviello refiere que "El acto de
fundación no puede llevarse acabo sino por quién
tiene capacidad de disponer a título gratuito y en las
formas establecidas por la ley para las liberalidades. Puede ser
un acto entre vivos, o una disposición testamentaria, pero
debe contener en todo caso la indicación del objeto, que
debe ser duradero y lícito, de los bienes que deben ser
aptos para conseguir el objeto a que se destinan, y, por
último, la intención de hacer que surja una persona
jurídica"[11].

3.1.1 ACTO CONSTITUTIVO.

Viene a ser la declaración de voluntad del
fundador o fundadores de constituir o dar nacimiento a una
fundación, para el cual y en uso legítimo de su
potestad de disposición deciden el aporte de un bien o
bienes, los mismos que serán destinados al cumplimiento de
una finalidad de carácter solidario. En este mismo sentido
Ennecerus señala "El negocio fundacional es una
declaración de voluntad que indica el fin de la
fundación y que por lo regular, asigna un patrimonio,
permitiendo reconocer la voluntad del fundador de dar vida a la
fundación como sujeto jurídico autónomo, y
además normalmente este acto contiene a la vez una
ordenación de la administración, sobre todo la
institución de una dirección, o disposiciones de
cómo ha de formarse la
dirección"[12] .

Esta manifestación de voluntad para su validez
requiere de los requisitos establecidos en el artículo
140º del Código Civil: 1) Agente capaz, 2) objeto
física y jurídicamente posible; 3) Fin
lícito; y 4) Observancia de la prescrita por la ley bajo
sanción de nulidad

De acuerdo con la legislación actual,
artículo 100º de nuestro Código Civil: "La
fundación se constituye mediante escritura pública,
por una o varias personas naturales o jurídicas o por
testamento". De la norma se infiere que la
constitución de la fundación es un acto
jurídico unilateral otorgado por una o más personas
que no genera entre ellas ninguna relación contractual o
asociativa, y que el acto constitutivo puede obrar por escritura
pública o por testamento.

• FORMAS DE CONSTITUCION.

La constitución de la fundación se produce
de acuerdo al artículo antes citado de dos
maneras:

• Por escritura pública: Cuando la
  declaración de voluntad del fundador o fundadores se
  expresa en escritura pública (acto jurídico
  "inter vivos"). Estos fundadores pueden personas naturales o
  jurídicas[13]En este caso de las
  personas jurídicas, el representante deberá
  acreditar la inscripción de la persona jurídica
  a la cual representa y las facultades suficientes que se le
  han otorgado para constituir una fundación.

• Por testamento: Cuando la declaración
  de voluntad del fundador haya sido otorgada a través
  de testamento por escritura
  pública[14]cerrado, ológrafo o
  militar (acto jurídico "mortis causa"). Sobre el
  particular, Arias-Schreiber Pezet nos dice lo siguiente:
  "Entendemos que el objetivo de la escritura pública es
  darle formalidad a la fundación. Siendo esto
  así, consideramos que cuando se refiere al testamento
  se está limitando a aquel que se otorga por escritura
  pública, establecido en el artículo 696º
  del Código Civil, y no se entiende al testamento
  cerrado (artículo 699º del CC), ni al
  ológrafo (artículo 707º del
  CC)"[15]. Nuestro Código Civil no
  específica al respecto pero tampoco prohíbe la
  utilización de los otros tipos de testamento para
  constituir una fundación.

• ESTATUTO.

El estatuto es un conjunto de normas que determinan la
estructura interna de la persona jurídica, que
señalan sus fines y regulan sus relaciones con el mundo
exterior. Seoane Linares, el estatuto refleja la manera como se
organiza la persona jurídica[16]

El artículo 101º del Código
Civil[17]se refiere a los elementos que deben
aparecer en el acto de constitución o estatuto de la
fundación. Señalando como indispensables a los
bienes que se afectan por el o los fundadores, y la finalidad
para la que se crea la fundación, ya que su omisión
anota Fernández Sessarego de parte del fundador acarrea la
ineficacia del acto[18](el negocio jurídico
no surtirá efectos jurídicos), y como elementos
complementarios el nombre, el domicilio, nombramiento de
administradores, normas de disolución y
liquidación, entre otras, por cuanto a falta de
indicación del instituyente, el Consejo de Supervigilancia
de fundaciones los determinará.

Sin perjuicio de lo antes expuesto, a
continuación desarrollamos los elementos o requisitos
contenidos en el acto constitutivo o estatuto.

• Denominación.- Siendo las fundaciones
  personas jurídicas requieren adoptar un nombre propio,
  como elemento fundamental de la identidad ante la sociedad,
  al que se le conoce como "denominación" recogida en el
  Reglamento del Consejo de Supervigilancia de Fundaciones, y
  no nombre como utiliza nuestro Código Civil, pues este
  es atributo de las personas naturales.

Puede ser asignada por el fundador o fundadores en el
acto de constitución o estatuto; o supletoriamente por el
Consejo de Supervigilancia de Fundaciones, teniendo en cuenta el
artículo 2028º del Código Civil último
párrafo, el cual prescribe: "(…) No se
podrá adoptar un nombre igual al de una persona
jurídica en formación que goce del derecho de
reserva o este inscrita en el registro correspondiente"; y
sin más límite que el orden público y las
buenas costumbres, de acuerdo al artículo V, del
Título Preliminar del Código Civil.

La fundación también puede usar una
denominación abreviada, nuestro ordenamiento
jurídico no regula al respecto, pero tampoco
prohíbe tal utilización. La Exposición de
Motivos de Enmiendas al Código Civil de 1984, hace
alusión a la denominación abreviada de las personas
jurídicas[19]Se deberá establecer
teniendo en cuenta las mismas consideraciones que para
denominación completa; y cuidando que tenga
relación con dicha denominación.

• Domicilio.- Es el lugar espacial donde la
  fundación ha decidido establecer su
  administración. Es suficiente con mencionar la ciudad,
  distrito, provincia o departamento (por ejemplo distrito de
  Jesús, o departamento de Cajamarca), el cual es
  importante en varios aspectos: para conocimiento de los
  terceros; determinación de la competencia del Registro
  de Personas Jurídicas en que deberá inscribirse
  la fundación de acuerdo al artículo 2028º
  del Código Civil, primer párrafo, así
  como en el aspecto procesal para determinar la competencia
  del juez por ejemplo en caso de disolución. Sin
  embargo, nada impide para que se indique la dirección
  domiciliaria (Jr. Av. Calle, etc.). La Exposición de
  Motivos del Anteproyecto de la Ley de fundaciones distingue
  entre el concepto genérico de domicilio, y el
  más específico de dirección
  domiciliaria[20].

Puede ser determinado por el fundador o fundadores en el
acto de constitución o estatuto; o supletoriamente por el
Consejo de Supervigilancia de Fundaciones.

• Patrimonio o bienes afectados.- Llamado
  también dotación inicial. Spota, referente al
  tema nos dice. "La constitución de la fundación
  implica, por regla general un acto de dotación, o sea,
  aquel que tiene por efecto, como consecuencia del acto de
  fundación, la trasmisión de bienes al ente
  fundado…"[21]. Está constituido
  por el aporte de uno o varios bienes, rentas o suma
  determinada de dinero (no así el aporte de servicios,
  ni tampoco la declaración de recaudar donativos).
  Nuestro ordenamiento jurídico no regula el medio por
  el cual se acreditará la existencia de dichos aportes
  a la fundación, situación que si lo hace
  nuestra Ley General de Sociedades, en sus artículos
  23º y 27º, también es recogido en el
  Anteproyecto de la Ley de Fundaciones, en los cuales se
  establece, si el aporte es en dinero se acreditará con
  la constancia de una institución bancaria o financiera
  a nombre de la fundación, si el aporte es bienes no
  dinerarios se insertará un inventario y
  valorización del bien o bienes por el o los
  fundadores. El patrimonio puede ser incrementado por aportes
  posteriores o por rentas generadas por actividades
  desarrolladas por la propia fundación.

Siendo el patrimonio uno de los elementos determinantes
de la constitución de la fundación, debe ser
individualizado única y exclusivamente por el o los
fundadores en su acto constitutivo o estatuto, como así lo
establece el Código Civil, en su artículo 101º
antes descrito.

• Fines.- Los fines de la fundación
  deben ser indicados de manera concreta. Son de interés
  social, por su sentido de solidaridad, generosidad, y
  humanista del fundador conducente a beneficiar a una
  colectividad indeterminada de terceros, excluyendo
  así, intereses particulares. Pueden ser de
  carácter religioso, asistencial, educativo,
  científico, recreacional, etc., pueden precisarse del
  mas variado tipo, respetando el orden público y las
  buenas costumbres (Art. V. T.P. CC)

La fundación es una organización sin fines
de lucro, circunstancia en la que los ingresos que obtenga del
más variado tipo de actividades que realice no se
distribuyan entre los administradores de ella; si hubiera
excedentes, en todo caso se destinarán al cumplimiento de
fines en ejercicio posteriores, o al incremento del patrimonio de
la fundación

Vega Mere, respecto del tema anota, "Los objetivos
últimos no deben confundirse con las actividades que
realicen cualquiera de las organizaciones sin fines de lucro. Las
actividades son medios o vías instrumentales que les
permiten a las asociaciones, fundaciones comités u otras
entidades no lucrativas generar recursos o captarlos para
alcanzar sus cometidos. En esa medida, las actividades son por lo
general, económicas, pero estas actividades, por no ser
los fines últimos de estos entes, no los convierten en
lucrativos[22]

El fin o fines es otro de los elementos principales, que
solamente el fundador o fundadores debe asignar, es decir, que
inexorablemente deben estar inmersos en el acto constitutivo o
estatuto de la fundación. Pueden ser ampliados o
modificados por el Consejo de Supervigilancia de Fundaciones, de
acuerdo a lo prescrito por el artículo 108º del
Código Civil[23]y art. 6º, incisos k),
ll) del D.S 03-94-JUS.

• Duración.- Otro elemento que
  deberá señalarse en el estatuto es el plazo de
  existencia de la fundación, el Código Civil no
  hace referencia, sin embargo no hay límite para
  establecer la duración determinada o indeterminada;
  puede ser precisada por el fundador o fundadores o por el
  Consejo de Supervigilancia de Fundaciones.

3.1.3.6 Inicio de actividades.- En el estatuto
puede considerarse este hecho, el cual es demostrativo de su
actuación real como sujeto de derecho en la experiencia
jurídica y en la trama de relaciones económicas.
Asimismo este dato sirve para efectos de ratificación de
los actos celebrados en nombre de la fundación antes de su
inscripción, de acuerdo al artículo 77º del
Código Civil. Puede indicarlo el fundador o fundadores o
el Consejo de Supervigilancia de Fundaciones

• Órganos de la fundación.- Puede
  tener órganos de administración, de
  representación o de control que deben contemplarse en
  el estatuto como los siguientes:

• A) Administrador o administradores: Es
  la persona o personas individuales o colectivas (personas
  jurídicas), que se encargan de la gestión del
  patrimonio aportado para el cumplimiento de los fines de la
  fundación, después de haberse producido el acto
  constitutivo. Cuando recae en las personas jurídicas
  el cargo de administrador, estas deberán indicar la
  persona natural quién las representa ante estas, de
  conformidad con el artículo 79º del Código
  Civil. El cargo de administrador es indelegable.

Pueden designarse a criterio del o los fundadores en el
acto de constitución o estatuto, de lo contrario el
Consejo de Supervigilancia de fundaciones se encargará de
nombrarlos. El consejo también puede sustituirlos, cuando
cesen en sus actividades, o cuando se omitió la forma o
modo de reemplazarlos al momento de su constitución,
así establece el artículo 104º inciso 2 del
Código Civil. El estatuto puede establecer la
duración en el cargo de administrador por periodos
definidos o indefinidos, asimismo, indicará las facultades
que se le confieren.

El Anteproyecto de la Ley de Fundaciones, propugna la
creación de una junta de administración como
órgano colegiado de gobierno, y que debe estar conformada
por un número impar, que debe tener como mínimo
tres integrantes.

• B) Gerente: Es la persona que cuenta con
  cualidades y conocimientos para enfrentar el día a
  día de una empresa en este caso de la
  fundación. Como dice Enrique Elías, "el trabajo
  de la gerencia se circunscribe a la ejecución de los
  actos que exige la correcta conducción de los
  negocios"[24].

La fundación puede incorporar un gerente en su
seno administrativo, designado por el fundador o fundadores, o
por el administrador o administradores, o por el Consejo de
Supervigilancia de fundaciones, dependiendo como lo establezca la
voluntad fundacional; asimismo se precisarán sus
facultades, forma de sustitución, nombramiento, periodo,
entre otros. Nuestro Código respecto de otro órgano
de la fundación no se pronuncia, pero en pro del buen
funcionamiento de la fundación, y el negocio fundacional
se puede crear este órgano, criterio recogido por el
Anteproyecto de la Ley de Fundaciones.

También el administrador o administradores pueden
delegar vía autorización de estatuto, las
facultades que se les confieren, a la gerencia, a
excepción de aquellas facultades reservadas exclusivamente
a ellos, por el artículo 105º del Código
Civil, como son: presentar para su aprobación, las cuentas
y balance de la fundación.

Dado que en la fundación, el fundador o
fundadores no interviene en su fiscalización (el fundador
no tiene ingerencia en las decisiones) y los beneficiarios no
participan en la administración; razones por las que
existe en ella un organismo del estado, como es el Consejo de
Supervigilancia de Fundaciones que controle las labores cumplidas
por los administradores. A continuación veremos algunos
aspectos de dicho órgano.

• C) Consejo de Supervigilancia de
  Fundaciones: Es el órgano de control de las
  fundaciones, se encarga de elaborar y proponer las normas que
  se requieran para el mejor funcionamiento, control,
  vigilancia de fundaciones así como supervisar el
  cumplimiento de la legislación y estatutos que los
  rigen y llevar el registro administrativo de las mismas. De
  acuerdo a lo normado por el artículo 103º del
  Código Civil, el Consejo de Supervigilancia de
  Fundaciones es la organización administrativa
  encargada del control y vigilancia de las fundaciones.
  Precisando en el la parte fina del artículo que su
  integración y estructura se determinan en su
  reglamento.

Sus facultades se encuentran establecidas tanto en el
Código Civil, como en los Reglamentos aprobados por los
Decretos Supremos Nºs 003-94-JUS (Reglamento del Consejo de
Supervigilancia de Fundaciones) y 004-94-JUS (Reglamento del
Fondo del Consejo de Supervigilancia de Fundaciones). Conforme al
Código Civil, artículo 104, concordado con el
Reglamento del Consejo de Supervigilancia de Fundaciones,
artículo 6º incisos c), d), n), g), m), e), f), i),
j), h) y ñ); las facultades básicas del Consejo son
las siguientes:

• 1. Indicar la denominación y
  domicilio de la fundación, cuando no conste del acto
  constitutivo.

• 2. Designar a los administradores cuando se
  hubiese omitido su nombramiento por el fundador o
  sustituirlos a cesar por cualquier causa en sus actividades,
  siempre que no se hubiese previsto, para ambos casos, en el
  acto constituido la forma o modo de
  reemplazarlos.

(…).

• 3. Determinar de oficio y con audiencia de
  los administradores o propuesta de estos, el régimen
  económico y administrativo, si hubiese sido omitido
  por el fundador o modificarlo cuando impidiese el normal
  funcionamiento o conviniere a los fines de la
  fundación.

Estas funciones descritas en estos incisos son de
carácter supletorio, por cuanto son ejercidas por
omisión de la voluntad del fundador o fundadores en el
acto de constitución o estatuto de la
fundación.

• 4. Tomar conocimiento de los planes y del
  correspondiente presupuesto anual de las fundaciones, para lo
  cual estas elevan copia de los mismos al Consejo al menos 30
  días antes de la fecha de iniciación del
  año económico. Las fundaciones
  deberán comunicar al Consejo de sus planes y
  presupuesto. Está vendría hacer una
  función de planificación

• 5. Autorizar los actos de
  disposición y gravamen de los bienes que nos sean
  objeto de las operaciones ordinarias de la fundación y
  de establecer, el procedimiento a seguir en cada caso.
  En relación a esta función el registrador
  público, antes de inscribir en el registro de
  propiedad alguna disposición o gravamen de cualquier
  fundación (se entiende, fuera de sus operaciones
  ordinarias) deberá verificar la autorización
  del Consejo de Supervigilancia de Fundaciones, en
  atención a la Resolución Nº
  141º-2001- SUNARP/SN[25]

• 6. Promover la coordinación de las
  fundaciones de fines análogos cuando los bienes de
  estos resulten insuficientes para el cumplimiento del fin
  fundacional, o cuando tal coordinación determinase una
  acción más eficiente.

Estas funciones establecidas en estos incisos se los
consideran en la doctrina como resolutivas.

• 7. Vigilar que los bienes y las rentas se
  empleen, conforme a la finalidad propuesta.

• 8. Disponer las auditorias
  necesarias.

En cuantos a las facultades contenidas en estos incisos
se los considera como funciones de control.

• 9. Impugnar judicialmente los acuerdos de
  los administradores que sean contrarios a la ley o al acto
  constituido o demandar la nulidad o anulación de los
  actos o contratos que celebren, en los casos previstos por la
  ley. (…).

• 10. Intervenir como parte en los juicios en
  que se impugne la validez del acto constituido de la
  fundación.

Estos incisos describen a las funciones contenciosas del
Consejo.

• 11. Designar al liquidador o liquidadores
  de la fundación a falta de disposición en el
  acto constitutivo.

• 12. Llevar un registro administrativo de
  las fundaciones.

Entre otras funciones consignadas en el artículo
106º, 108º, 109º del Código Civil indicadas
en el desarrollo del tema

• Normas para su régimen económico y
  funcionamiento.- Pueden ser establecidas por el fundador
  o fundadores al momento de tomar la decisión de
  constituir una fundación, o supletoriamente por el
  Consejo de Supervigilancia de Fundaciones con audiencia de
  los administradores o a propuestas de estos. En el estatuto,
  teniendo en cuenta este ítem, por ejemplo podrá
  establecerse las actividades económicas a la que se va
  ha dedicar la fundación para la obtención de
  recursos destinados a cumplir con sus fines,
  celebración de contratos (arrendamiento, leasing,
  mutuo, etc.), etc., el Código deja libertad para
  establecer estas normas.

• Normas para modificación de estatuto,
  disolución, liquidación y
  extinción.- La modificación de estatuto,
  supone la variación parcial o total del régimen
  normativo de la fundación. Nuestro Código Civil
  no contempla nada al respecto, entendiéndose que el
  estatuto sería inmodificable dada la voluntad del
  fundador o fundadores; sin embargo podría darse el
  caso que el fundador o fundadores en el acto de
  constitución o estatuto prevea la forma, el
  órgano encargado de la modificación de
  estatuto, entre otros requisitos. Circunstancia en la cual se
  pronuncia el Anteproyecto de la Ley de Fundaciones
  (quién otorga dicha facultad a la junta de
  administradores, una vez inscrita la modificación de
  estatuto se hará de conocimiento al
  Consejo).

La disolución no equivale a la extinción
inmediata como utiliza nuestro Código Civil, sino que
determina el comienzo de un periodo de liquidación, el
cual es un periodo intermedio entre la disolución y la
total extinción de su actividad de la fundación,
durante la liquidación la entidad sigue existiendo como
persona jurídica; mientras se culminan las operaciones
liquidadoras en beneficio de los interesados. El periodo de
liquidación es necesario a efectos de formar un inventario
de los bienes; cancelar las cuentas pendientes y determinar el
remanente si hubiera, la etapa de liquidación de la
fundación no es regulada por nuestro Código, en tal
sentido el estatuto deberá establecer las normas
respectivas para la liquidación.

El artículo 109º del Código
Civil[26]prevé la disolución de la
fundación, que únicamente se puede realizar a
instancia judicial, a solicitud del Consejo de Supervigilancia de
Fundaciones, cuando la finalidad resulte de imposible
cumplimiento, en los siguientes supuestos a) Cuando sus actos
sean contrarios al orden público y a las buenas
costumbres; b) Cuando no sea posible realizar o cumplir la
finalidad para la cual se constituyó por la carencia o
limitación de recursos o la supresión de las
necesidades del conjunto de personas beneficiadas; y c)
Cuando se pruebe el uso indebido de rentas de la
fundación, de acuerdo al artículo 22º del
Reglamento del Consejo de Supervigilancia de
Fundaciones.

La declaración de la disolución se
encuentra a cargo de la Sala Civil de la Corte Superior
respectiva, artículo 6º, inciso ll) del D.S
03-94-JUS, la designación del o los liquidadores es
función del Consejo de Supervigilancia de
Fundaciones.

Una vez concluido el proceso de liquidación y
habiéndose dispuesto el haber neto resultante de acuerdo a
ley o estatuto, la extinción (liquidación para el
Código Civil) de la persona jurídica se inscribe en
su partida registral en mérito a la solicitud con firma
legalizada del o los liquidadores, de conformidad con el
artículo 2025º, inciso 3, del Código
Civil.

• Normas para el destino final del patrimonio.-
  Si hubiere remanente determinado por la liquidación
  del patrimonio de la fundación, de acuerdo a lo
  establecido en el artículo 110º del Código
  Civil, se aplica a la finalidad prevista en el acto
  constitutivo. Si ello no fuere posible, se destina, a
  propuesta del Consejo, a incrementar el patrimonio de otra u
  otras fundaciones de finalidad análoga o, en su
  defecto, a la Beneficencia Pública para obras de
  similares propósitos a los que tenía la
  fundación en la localidad donde tuvo su
  sede.

¿Es posible la apertura de
sucursal por una fundación?

Según Montoya Manfredi considera "sucursal" al
establecimiento secundario a través del cual una sociedad
(entiéndase, "persona jurídica") desarrolla en
lugar distinto a su domicilio, determinadas actividades
comprendidas dentro de su objeto social[27].
Nuestro Código Civil no norma al respecto. Para la actual
Ley General de Sociedades (Art. 396º):

"Es sucursal todo establecimiento secundario a
través del cual una sociedad desarrolla, en lugar distinto
a su domicilio, determinadas actividades comprendidas dentro de
su objeto social. La sucursal carece de personería
jurídica independiente de su Principal.

Es dotada de representación legal permanente
y goza de autonomía de gestión en el ámbito
de las actividades que la principal le asigna, conforme a los
poderes que otorga a sus representantes".