Análisis legal financieros de nuevas alternativas de financiamiento e inversión

I.- Perspectivas de
Orden Financiero.

El estratégico manejo de la economía
peruana ha creado condiciones a efectos que las empresas locales
y filiales de matrices corporativas mundiales implanten una serie
de mecanismos financieros, para agenciarse de financiamiento
"fresco" para el desarrollo de sus actividades. Así, el
crecimiento sostenido en términos generales (indicadores
positivos en la balanza comercial, producto bruto interno,
inversión privada, riesgo cambiario, riesgo de mercado,
riesgo país alcanzando el grado de inversión a
nivel internacional), así como el buen manejo de la Caja
Fiscal y política monetaria, toda vez que Perú
figura entre los cinco países de América Latina que
mejor implementó las reformas de política
monetaria, lo que les han permitido gozar de una importante
estabilidad económica, según la revista Finanzas y
Desarrollo del Fondo Monetario Internacional (FMI). Así,
el Perú se ubica en este selecto grupo junto a Brasil,
Chile, Colombia y México. En tanto, el Programa para el
Desarrollo de las Naciones Unidas (PNUD) considera que el
Perú es una de las naciones más preparadas para
enfrentar una posible crisis mundial. Ello en su conjunto esta
propiciando, por el lado del sector crediticio, la
creación de Sociedades de Garantía
Recíproca, que respaldará las operaciones de
financiamiento que se realicen a las Pymes por parte de las
Instituciones Financieras Intermediarias (IFI), con la
consiguiente reducción de intereses activos, dado que
existe garantía que cubre el riesgo de crédito, en
ese contexto la voceada dación, por parte del Poder
Legislativo, en coordinación con la Superintendencia de
Banca y Seguros, de la Ley del Crédito, que suponemos se
debe encontrar en etapa de propuesta legislativa para coadyuvar
con el afianzamiento del mayor grado de bancarización del
País como elemento de desarrollo económico y
social.

En esa línea asistimos al surgimiento de los
créditos comunales y créditos solidarios por parte
de microfinancieras y Organismos No Gubernamentales, que tiene un
carácter solidario respecto a la obligación de pago
del crédito principal, que involucra de manera conjunta a
cada uno de sus miembros. Por el lado del sector bursátil,
se ha producido importantes avances en materia legislativa;
así, la conversión en Superintendencia del
Órgano de Control y Supervisión del Mercado
Bursátil, la promulgación de la ley que sanciona la
manipulación de precios, mecanismo alterno ya a la figura
del insider trading contemplado en el Código
Penal, que buscan esencialmente la protección del
principio de transparencia del mercado, por otro lado la
aprobación del Reglamento de la Defensoría del
Inversionista, que reforzará la protección de los
mismos mediante una administración activa de sus derechos
en el referido ámbito, la dación del Reglamento de
Fondo de Garantía de la Bolsa de Valores de Lima, con el
objeto de proteger eficazmente al inversor. En esa magnitud de
importancia, se mantiene en proyecto la Ley de Emisiones
Automáticas de Valores, siguiendo la Regla 144A de los
Estados Unidos, mecanismos legales que fortalecerán
integraciones como el Mercado de Integración
Latinoamericana (MILA)[1] y la Alianza del
Pacífico (Colombia, Chile, México y Perú),
como factores trascendentales que debemos tener en cuenta para el
desarrollo del negocio de los empresarios locales en su
interrelación con los demás mercados de
Latinoamérica. Afianzando la seguridad jurídica de
los contratos, la misma que determina la confianza de los
inversionistas al elaborar su plan de inversión y el
regreso de la rentabilidad por el capital invertido. Así
nos confrontamos a un tema crucial para un buen clima de
inversiones teniendo en cuenta que la Seguridad Jurídica
que brinda un País, califica para su estimación,
por las clasificadoras Internacionales, en el grado de
inversión y en el indicador Riesgo País.

Conjuntamente con el desarrollo acelerado de los
mecanismos de financiamiento, surge en el entorno
económico, la utilización del crowdfunding
que alude a la colaboración (aporte de capital) colectiva
a efectos de desarrollar un proyecto mediante la
utilización de herramientas como las redes sociales
(facebook y twitter).

En contraposición con el panorama descrito, en el
frente externo la situación financiera no resulta
alentador, dado que estamos insertos en un contexto de crisis
financiera pública en Europa (Grecia, Portugal,
España, Irlanda, Italia, Reino Unido) propiciado por la
inflexibilidad del manejo monetario del Euro en sus respectivas
jurisdicciones dado que ya no es posible alinear sus costos
ajustando su tipo de cambio[2]ello trae como
consecuencia que en los miembros de la Comunidad Europea se
instale una especie de "camisa de fuerza" sobre el manejo de la
política monetaria. Mención aparte merece lo
acontecido en Islandia, quienes a pesar de su primariosa
economía (País de pescadores y artesanos) a
estructurado productos financieros muy eficaces para
economías progresistas. Así, bajo el lema: "La
gente no tiene que pagar por las locuras de los bancos" el
presidente Olafur Ragnar Grímsson convocó a
referéndum en Islandia, derivándose al veredicto
popular que no aceptaría de ninguna manera algún
salvataje al sistema financiero islandes, determinación
gubernamental que destino fondos fiscales a la
financiación de las principales actividades
económicas del País, que se esta viendo compensado
con un crecimiento de alrededor del 3 % de su PBI para el
presente periodo fiscal [3]

En ese terreno, a nivel de la Comunidad Europea se esta
implantando nuevos escenarios normativos en la
transaccionabilidad de los Instrumentos Derivados Financieros
operados en los mecanismos centralizados de negociación
(Over The Counter), a efectos de reducir el impacto del
riesgo especulativo[4]

Mientras que por el lado asiático China se ha
consolidado como la segunda economía más grande del
mundo.

II.- A Nivel Sistema
Financiero.-

El sector de la intermediación financiera
indirecta, junto a otros sectores como el de telecomunicaciones,
minería y energía, son los que mayores beneficios
económicos han producido para sus participes directos
(accionistas y trabajadores) en la última
década[5]así el sistema financiero
fortalecido por un buen clima de inversiones, han propiciado el
desarrollo y expansión a todos los niveles
socioeconómicos de éste sector, especialmente con
el exitoso crecimiento del sector microfinanciero, confirmando el
argot del crédito como palanca del crecimiento
económico.

La banca comercial en su conjunto ha fortalecido los
productos y servicios ya existentes, a la vez que a nivel
funcional las operaciones de fusiones y adquisiciones bancarias
se ha convertido en un sector sumamente dinámico, con el
ingreso del Grupo Chileno Cencosud a través del Banco
Cencosud, adquisiciones como las realizadas por el grupo Gilinsky
de las operaciones en el Perú del Grupo Bancario
Británico HSBC Bank y el inminente ingreso de nuevos
grupos bancarios de procedencia asiática.

Operativamente tenemos fortalecido los productos y
servicios ofrecidos así como los ofrecidos por los
departamentos de fideicomisos y fondos mutuos, importantes
alternativas de inversión. Definitivamente, considerando
el perfil conservador de inversión, el ahorro a plazo fijo
en moneda local, es el que buenos beneficios para el inversor
particular ha reportado. A nivel del comercio internacional se ha
expandido del tradicional producto carta de crédito, otros
mecanismos de financiamiento, así tenemos para el sector
empresarial, el financiamiento a través de Sepymex, que se
constituye como una póliza de seguro de crédito a
la exportación administrado por la Corporación
Financiera de Desarrollo (COFIDE) que asegura hasta el 50% del
financiamiento a la institución financiera. Por otro lado
el Factoring Internacional de Exportación, opera cuando la
IFI compra la factura de exportación y deposita un
adelanto en la cuenta establecida previamente, y el resto,
resultante de la negociación, se deposita cuando se
confirma la cancelación, por el banco corresponsal, del
integro del saldo insoluto de la operación de
exportación.

Considerando la criticidad del sistema pensionario
público[6]a nivel mundial, se ha
consolidado el mecanismo alterno de los aportes sin fin
previsional en sinergia entre IFI y AFP.

Finalmente respecto a este acápite cabe mencionar
sobre el crecimiento exitoso del Sector Microfinanciero,
así bajo el esquema de facilitación operativa
(afianzamiento del índice de bancarización) y
gubernamental (Dación del los Decretos Legislativos
Nº 1028 y Nº 1052), se ha impulsado el desarrollo de
las microfinanzas en el Perú, que gradualmente esta
ocupando cifras significativas respecto a su grado de
participación en las colocaciones a nivel sistema
financiero nacional. Progresivamente las colocaciones a finales
del año anterior por parte de las IFI privadas ascendieron
a S/.123,726 millones[7]

Ello trae como consecuencia el beneficio para el
desarrollo económico en su conjunto, el ingreso de
demás participes en el mercado financiero,
situación que revierte en la obtención de mayores
ventajas para los requerimientos de liquidez. En el panorama
descrito, se desata un clima funcional competitivo por la
captación de clientes y usuarios del sistema financiero en
su conjunto. Consideramos que la existencia del sector
microfinanciero tiene justificado su rol en el desarrollo
económico financiero, cual es , el de haber minimizado los
requerimientos para accesar a un capital de trabajo o de riesgo?,
en una economía aún con amplios márgenes de
informalidad.

III.- A Nivel Sistema
Bursátil.-

Se trata de un sector que ha adquirido mayor dinamismo,
a pesar de la reactivación fallida de la Bolsa de
Productos, en donde es necesario asesorarse con personal
calificado en inversiones, merituando aspectos como
aversión al riesgo, retorno objetivo (rentabilidad neta),
y horizonte de inversión (plazo), destinando un capital de
riesgo no utilizable en el corto plazo. A este respecto
consideraría que falta por parte de las sociedades agentes
de bolsa una mayor democratización en su
interrelación con el inversionista retail,
mediante la reducción de costos operativos.

En este sector definitivamente las inversiones sobre el
oro han sido los que mayores beneficios han reportado, seguido de
instrumentos de renta variable (acciones) de empresas locales.
Respecto a los fondos mutuos (patrimonio autónomo
conformado por la adición de aportes de los
inversionistas), los más rentables han sido los que se
invierten fundamentalmente en instrumentos de renta
fija[8](bonos, especialmente los soberanos por ser
los más líquidos).

Por el lado de las empresas se ha notado un incremento
en la emisión de valores como mecanismo de financiamiento,
este mecanismo a consideración del suscrito, aún
resulta sobrecargado en términos operativos, dado que la
decisión empresarial de emitir valores debe transitar por
poner en conocimiento de la Superintendencia del Mercado de
Valores (SMV) información económica financiera,
tributaria y legal, exigencia que "desalienta" en gran medida
realizar la operación además de la
contratación de un agente
estructurador[9]es por ello que tenemos un mercado
en ciernes[10]de oferta de valores, pero vamos, el
mecanismo esta ahí y sus ventajas revierten las exigencias
requeridas.

IV.- Financiamiento
para Pequeñas y Medianas Empresas.

El sector que constituye el motor de desarrollo
empresarial del País, es el que mayor atención ha
tenido por parte del Estado, así, Fogem (Fondo de
Garantía Empresarial), el programa de Sepymex y los
Productos Financieros Estructurados a cargo de COFIDE,
están requiriendo del análisis constante por los
administradores de las microfinancieras a solicitud de las
cadenas productivas. Por el lado bursátil existe una
política de apertura a las pymes, con determinado volumen
de facturación anual, de las operaciones de financiamiento
a través de la bolsa de valores. Durante el año
precedente se promulgó la Ley Nº 29623, que ha
impulsado en gran medida la negociación de facturas y
recibos por honorarios, por parte de entidades especializadas.
Sector que se ha dinamizado, pero que aún adolece de
falencias operativas que el Ministerio de la Producción
deberá subsanar en coordinación con los
partícipes directos del sistema de Factoring u operaciones
de descuento.

Efectuando una reflexión final, hoy gran parte de
las Pyme no acceden al financiamiento bancario, por tener una
estructura deficiente de formalidad en sus operaciones, ante ello
cabe preguntarse, ¿De nada ha servido la libre competencia
bancaria, la liberalización en las tasas de interés
activas?.

V.-
Conclusiones:

Legislativamente las instituciones ligadas directamente
a las operaciones de financiamiento y regulación
económica, han modificado sus marcos normativos a medida
en que se han suscitado mejores propuestas de regulación
de sus actividades de administración y regulación.
Frente a este hecho, es tarea de empresarios, gobierno,
inversionistas en general procurar la redistribución
social, para generar un clima de estabilidad social frente a la
anomía social que genera el descontento popular
perjudicando y/o paralizando de una manera u otra el proceso
productivo de un país, más aún si
pretendemos ser líderes en América
Latina.

A nivel operativo la banca en su conjunto esta
sofisticando en gran medida sus productos y servicios financieros
pari passu con el desarrollo de la informática y
la tecnología en alianza con las compañías
de comunicación móvil, a través del
desarrollo de la banca móvil, banca tv, y la mayor
diversificación de los cajeros corresponsales, en
correlación con la introducción de servicios
teniendo como soporte el concepto de dinero electrónico
que revolucionará el desarrollo de la bancarización
en el Perú, siguiendo experiencias inmediatas como las de
Ecuador y Brasil, que en concurso de empresas del sistema
financiero local con los Bancos Centrales de sus respectivos
países, se han implementado las herramientas legales para
su plena incorporación operativa en los referidos
países.

En el mercado bursátil también se ha
introducido mecanismos legales para su óptimo desarrollo a
favor del inversionista retail. Si usted es un
inversores más agresivo en la complejidad de sus finanzas,
puede contratar subsidiarias bancarias especializadas (JP
Morgan, UBS, Credit Swiss, Bank of America, Wells Fargo,
Atlantic, Citigold, BlueBank, BBVA Continental y
Scotia) en inversiones en el extranjero, sobre todo en
fondos mutuos internacionales.

FERNANDO REYNA TÁMARA

(() Abogado Financiero. Experto en Banca y Finanzas.
Socio Fundador del Estudio Reyna & Asociados –
Abogados S. Civil de R. L. Gerente de Servicios Financieros
del Banco Azteca del Perú. Se desempeñó como
Consultor Financiero de la Superintendencia de Banca, Seguros y
AFP de Perú. Asesor Legal en Asuntos Financieros de la
Caja de Ahorro y Crédito – Huancayo y Banco de
Crédito del Perú. Ejerce docencia en el Área
de Pre y Postgrado del IFB-ASBANC, UPSJB y como profesor
asistente en la UNMSM, expositor en temas de banca y finanzas de
la Corporación Financiera de Desarrollo y Miembro de la
Comisión Consultiva en Derecho Financiero y Bancario del
Colegio de Abogados de Lima – Perú.

[1] A la fecha el índice S&P MILA
40, había reportado una ganancia del 17,9% durante los
primeros meses del 2012, superando a mercados como los de: Hong
Kong, Sao Paulo, Fráncfort y Tokio.

[2] El Nobel de Economía , Paul
Krugman, refiere lo complicado que puede ser esta
situación en términos de manejo inflación
– deflación: “… Grecia podía [antes
de la implementación del Euro como moneda única]
recortar sus sueldos con respecto a los de Alemania simplemente
reduciendo el valor del Dracma en términos del Marco
Alemán. Pero como ahora Grecia y Alemania comparten la
misma divisa, la única manera de reducir los costos
relativos griegos es mediante una combinación de
inflación en Alemania y una deflación en Grecia.
Y como la primera no aceptará una inflación, la
segunda opción será la elegida”.
Gestión. 05/05/2010. Pág. 15.

[3] El Comercio 21/08/2011.

[4] “… i leader del G-20,
riuniti a Pittsburgh al fine di elaborare strategie per il
rafforzamento dei mercati dei derivati, hanno convenuto che al
più tardi entro la fine del 2012, tutti i contratti
derivati OTC standardizzati dovranno essere trattati
all’interno di mercati regolamentati o, se del caso, su
sistemi o piattaforme alternative di negoziazione che facciano
comunque ricorso a procedure di compensazione gestite da
controparti centrali. (…) A tal proposito, la normativa
comunitaria prevede due approcci. Il primo, di tipo ascendente
(“bottom-up”), demanda alla controparte centrale il
compito di selezionare i tipi di derivati OTC standardizzati
relativamente ai quali intende espletare i propri servizi di
compensazione e di richiedere all’autorità di
vigilanza competente l'autorizzazione allo svolgimento degli
stessi. Quest’ultima, una volta rilasciata la relativa
autorizzazione, è tenuta ad informare prontamente
l'ESMA. Tale organismo deciderà poi se la categoria di
derivati interessata è assoggettabile all'obbligo di
compensazione mediante controparte centrale, nonché la
data a partire dalla quale il sistema dovrà diventare
effettivo ed efficace e se, ed in quali circostanze, tale
obbligo di compensazione dovrà applicarsi ai contratti
conclusi con soggetti di paesi terzi. Con il secondo approccio,
di tipo discendente (“top-down”), è l'ESMA
che decide, in collaborazione con il Comitato europeo per il
rischio sistemico (CESR), quali contratti, tra quelli per i
quali non sia già stata rilasciata
un’autorizzazione, vadano invece sottoposti all'obbligo
di compensazione mediante controparte centrale.”
(http://www.dirittobancario.it/profesionisti-e-imprese/Avv-Ubaldo-Caracino)

[5] Según cifras publicadas por la
Superintendencia de Banca y Seguros: Las utilidades obtenidas
por la banca peruana han crecido un 15% el año
transcurrido. Así, las ganancias para el sistema
ascendieron a S/. 4.332,3 millones, en el 2011. Frente a los
S/. 3.763 millones del 2010. Siendo el Banco de Crédito
y el BBVA Continental los que participaron de la mayor
porción de los beneficios obtenidos, unos S/. 1.441
millones y S/.1.129 millones respectivamente. En esa
línea los sueldos de altos ejecutivos de los sectores
mencionados han llegado hasta S/. 500 mil al año,
conforme se refiere a un estudio publicado en el Diario El
Comercio. Suplemento Portafolio Económico. Pub.
26/02/12.

[6] Frente a la caída del poder
adquisitivo de los trabajadores en etapa de jubilación,
surgieron las rentas vitalicias inmobiliarias, de estructura de
funcionamiento muy conocida por nosotros, al cual me quiero
referir en esta inserción es al otro mecanismo que se
adapta las necesidades del segmento citado, es el de las
“Hipotecas Inversas”, esta alternativa de
inversión consiste en obtener un crédito
bancario, con garantía hipotecaria, con disposiciones de
fondos de forma progresiva (ya sea por un lapso de 3 a 5
años o a lo largo de la vida del contratante), el riesgo
a administrar por parte de la entidad es el de proyectar el
valor de realización neto de la garantía, a
efectos de la recuperabilidad del crédito y como
contrapartida al riesgo de flujo de ingresos del contratante,
las disposiciones de efectivo son relativamente por montos muy
bajos. A nivel local no he accedido a información de un
producto similar al de la hipoteca inversa, probablemente en
proyecto, o contrario sensu abortado en las jefaturas de
planificación y desarrollo.

[7] Cifra según la Asociación
de Bancos desprendida de sus reportes periódicos.

[8] A febrero del año en curso los
Fondos Mutuos revirtieron pérdidas acumuladas durante el
año precedente, así, según cifras
calculadas por la Superintendencia del Mercado de Valores, que
el caso de las acciones acumularon una rentabilidad de hasta
9.28% (Diario Gestión. Sección Finanzas. Publ.
25.01.12. Pág. 20 )

[9] En una ocasión cuando tuve que
asesorar una operación de titulización de activos
para emitir bonos y papeles comerciales, los requerimientos
administrativos a prima facie parecían a la gerencia
general demasiado “cargados” y requerían de
la conformación de equipos por áreas que daba la
impresión de distraer capital humano.

[10] “El ratio monto transado/stock,
que indicaría la propensión a transar en el
mercado secundario, es de 5% en el Perú, mientras que en
Chile llega a 60%, en Colombia a 75% y en países como
Brasil y México, a 123% y 463%, respectivamente.
”(Revista Gestión. Edición Nº 12.
Sección Inversiones. Nov. 2011. Pág. 78).