Ensayo de analogia

2876 palabras 12 páginas
Introducción a la analogía La estructura del argumento analógico.

En el lenguaje jurídico, suele llamarse “aplicación analógica” a la aplicación de una norma en un supuesto de hecho no contemplado por ella, pero semejante al previsto por la misma. Se usa analogía cuando, por ejemplo, se aplican a un contrato típico, expresamente regulado, siempre que los dos tipos de contrato presenten una semejanza relevante.
Se llama “argumento analógico” o argumento a simili al procedimiento discursivo que se emplea para justificar (o motivar) la aplicación analógica es la siguiente;

A) Se parte, en primer lugar, de que un determinado supuesto de (F1) no viene disciplinado por ninguna norma explicita; es decir el, derecho presenta
…ver más…
En opinión de algunos, para recurrir a la analogía se presupone que una controversia no puede resolverse de otro modo, ni estimando la demanda ni rechazándola, debido a la falta de disposiciones aplicables al caso concreto al que se somete el juez. En otras palabras, la producción de una norma mediante analogía no seria necesaria cuando pudiera practicarse el argumento a contrario.
B) Afirmar que dos supuestos de hecho son “semejantes” no es distinto de sostener que ambos merecen la misma disciplina jurídica.
Puede mantenerse que los supuestos de hecho no son absoluto semejantes o que la semejanza entre ellos es irrelevante o no esencial y que, por consiguiente, la aplicación analógica no esta justificada. Además, puede sostenerse que el supuesto de hecho no regulado F1 es análogo no ya al supuesto de hecho F2, sino a otro supuesto de hecho F3, con resultados decisorios diferentes.
La aplicación analógica de una determinada norma presupone la previa identificación de la llamada ratio legis o mens legis; o sea, la identificación de la “razón”, el motivo para el cual, el fin para el cual se dispuso la norma.
Esto equivale a remontarse, a partir de una norma, al “principio” que la justifica; de manera que podría decirse que lo que se hace en cualquier forma de aplicación analógica no es tanto extender una disposición particular, cuanto aplicar el principio de cuya existencia seria “testimonio” la disposición particular.

La

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