INTRODUCCIÓN
Ante la
globalización de la economía, se hace
necesario para todas las compañías buscar nuevas
formas de penetración de mercados; por tal
motivo es de vital importancia elegir un modo de ingreso que vaya
de acuerdo con las estrategias de la
compañía.
Los modos que existen para el ingreso a nuevos mercados
son:
- Exportación: La mayoría de las
compañías comienzan su expansión global
con este modo, el cual evita los costos de
establecer operaciones en
otros países. Este modo se aplica mas que todo en el
ámbito internacional. - Licenciamiento: El licenciamiento
internacional es un convenio en el que un licenciado extranjero
compra los derechos para fabricar los
productos de
una compañía en su país por una tarifa
negociada. - Joint Venture: Es un convenio entre dos
compañías, una extranjera y otra local, en el
cual ambas partes aportan un porcentaje determinado de la
propiedad
accionaria y comparten el control
operativo, la forma más típica es 50/50, aunque
también se establecen 49/51, donde la parte que posee
mayor porcentaje tiene un control
más estricto. - Subsidiarias propias: Es el establecimiento de
operaciones
por parte de una firma, asumiendo esta todos los costos de
instalación y operación, en el cual la
compañía asume el 100% de las acciones. - Franquicia: Es una estrategia
empleada por compañías tanto productoras de
bienes como
de servicio
para ingresar a nuevos mercados. Este contrato se
encuentra dentro de los contratos de
asociación, los cuales están concebidos en el
derecho de la distribución comercial. Como ejemplos se
pueden nombrar a Mc Donald’s, Hilton Hotels Corp. , en el
mercado
mundial y Presto y Mimo’s, en el mercado
nacional.
El concepto de
franquicia se
desarrolló en Estados Unidos en
la segunda mitad del siglo pasado cuando la "Singer Sewing
Machine Company" en 1850 establece una cadena de distribución, otorgando exclusividad
territorial a sus representantes, a cambio de un
pago. Este método ha
tenido muy buena acogida y sólo en Estados Unidos en
el año de 1991 existían 2.500 franquicias.
En este momento el mercado de Franquicias
esta repartido de la siguiente manera:
1. CONCEPTO DE
FRANQUICIA
La franquicia es
una técnica de desarrollo que
permite a una empresa, la
franquiciante, dar en licencia un conjunto de derechos de propiedad
industrial o intelectual relativos a marcas, nombres
comerciales, enseñas comerciales, modelos de
utilidad,
diseños, derechos de
autor, Know How; a una tercera persona, sea
natural o jurídica, con el objeto de obtener rendimientos
económicos de la reventa de productos o la
prestación de servicios a
usuarios finales.
"Existirá franquicia cuando con la licencia de
uso de una marca se
transmitan conocimientos técnicos o proporcione asistencia
técnica para que la persona a la que
se le conceda pueda producir, vender bienes, o
prestar servicios de
manera uniforme y con los métodos
operativos, comerciales y administrativos establecidos por el
titular de la marca, tendientes
a mantener la calidad,
prestigio e imagen de los
productos o socios a los que esta distingue".
- Asociación Internacional de Franquicias
(IFA):
"La operación de franquicias es una
relación contractual entre el franquiciante y el
franquiciado, en el cual el primero ofrece y está obligado
a mantener un interés
continuo en el negocio del segundo en asuntos tales como Know How
y entrenamiento, en
esta operación el franquiciado usa el nombre comercial
común de acuerdo a un formato o patrón establecido
y controlado por el franquiciante. Esto implica que el
franquiciado invierta sus recursos en su
propio negocio".
2. TÉRMINOS PRINCIPALES:
2.1. Franquicia:
2.1.1. Franquicia como contrato: Se
entiende la franquicia como el perfeccionamiento de una negociación o cesión de derechos y
obligaciones
referentes a la operación y funcionamiento de unidades
comerciales o puntos de venta sobre un
territorio especifico y bajo unas condiciones
especiales.
2.1.2. Franquicia como unidad prestadora de
servicios o punto de venta:
Conjunto de elementos físicos visibles, en otras palabras
del establecimiento y su forma de funcionamiento.
2.1.3. Franquicia como sistema de
organización empresarial: Comprende
todos los elementos integrantes, tales como: Franquiciante,
franquiciado, Know How, marcas, proveedores,
contratos y
demás partes en esta forma de hacer negocios, de
sus métodos de
administración, distribución,
publicidad y
patrones de operación.
2.2. Franquiciante o franquiciador:
Es el empresario y/o la empresa que
cede los derechos, directa o indirectamente a otros para explotar
y comercializar productos y servicios, durante un período
de tiempo
determinado, recibe contraprestación financiera por ello y
adquiere una serie de obligaciones
con el franquiciado en cuanto apoyo y asistencia para el desarrollo del
negocio.
Los derechos otorgados van desde el uso de un emblema o
marca comercial hasta la transferencia de tecnología y
conocimientos específicos, parcial o continuamente a
través del tiempo.
2.3. El franquiciado:
Es la persona o empresario independiente que adquiere
los derechos cedidos por el franquiciante y contrae ciertas
obligaciones con este para la explotación de un negocio
propio a través de una o más unidades
franquiciadas.
2.4. El Know How y la asistencia
técnica:
Es la transmisión del modelo de
gestión
que se ha desarrollado durante la evolución del sistema de
franquicias o de la operación de unidades propias. Es la
forma de hacer las cosas, es cómo ha funcionado el negocio
en otras unidades, incluye los procesos
necesarios para la operación del establecimiento. Se
transmite por medio de manuales,
asesoría y el entrenamiento
permanente que existe en algunas clases de
franquicias.
2.5. Contraprestaciones financieras:
Son los pagos que el franquiciado realiza en
retribución al uso de los derechos cedidos por el
franquiciante, estos son principalmente:
- Derechos de entrada o "Franchise fee"
- Pago por el uso continuado de rótulos, marcas,
patentes y conocimiento, denominado regalías o
"royalties" - Aporte a fondos comunes de la cadena.
2.6. Las marcas:
Son los nombres, signos o imágenes
comerciales que usan los productores o distribuidores para
diferenciar sus productos o servicios de los demás y por
los cuales son distinguidos. Estos pertenecen a quienes han
registrado debidamente ante los organismos competentes (OPI),
como pertenencia pueden ser vendidos, arrendados o cedidos a
terceros, en el caso de la franquicia a los
franquiciados.
3. CLASES DE FRANQUICIAS
3.1. Según los derechos que se
otorgan
3.1.1. Franquicia individual: es concedida
por el propietario de una franquicia master o por el franquiciante inicial a un
inversionista individual para el manejo y operación de un
solo establecimiento, en un área determinada.
3.1.2. Franquicia múltiple: a
través de este tipo de contrato se ceden
los derechos de abrir varios establecimientos en un área
geográfica definida, a un solo franquiciado, el cual esta
obligado a operarlos todos sin ceder los derechos adquiridos a un
tercero.
3.1.3. Franquicia master: a través
de esta, el franquiciador cede los derechos de uso de su marca y
Know How a un franquiciado para que este los explote en una
región geográfica amplia a través de
productos propios o entregando subfranquicias múltiples o
individuales.
3.2. Según el objeto de la franquicia o ramo
de actividad económica:
3.2.1. Franquicia industrial: En esta
franquicia, el franquiciado establece y opera una empresa
industrial, bajo los conceptos tecnológicos,
asesoría, marca y entrenamientos que le cede el
franquiciante.
3.2.2 Franquicia de distribución:
El franquiciante cede los productos que el mismo fabrica y/o la
marca a sus franquiciados a cambio de
regalías o precios de
compra más altos. Sus características básicas se
concentran en el desarrollo del producto o
servicio,
más que en la operación del negocio. Se le concede
más libertad al
franquiciado, pero a la vez menos aporte operacional.
3.2.2.1. Franquicia de productos y marca o
franquicia de distribución no exclusiva: El
franquiciante otorga al franquiciado la autorización para
el uso de su marca, junto con la venta de ciertos productos y/o
la prestación de ciertos servicios, que generalmente son
abastecidos por el mismo franquiciante a través de su
licencia.
El franquiciante no otorga exclusividad territorial o
del producto. La
calidad y la
cantidad de apoyo prestada por el franquiciante son
mínimas, a pesar de existir algunos requisitos.
3.2.2.2. Franquicia de distribución
exclusiva: La diferencia con la anterior es que la
red de almacenes que
funcionan con la marca del franquiciante en la fachada se
constituye en el canal exclusivo para la distribución de
sus productos o servicios.
3.2.2.3 Franquicia de conversión:
Consiste en la asociación de un grupo de
empresas,
agencias, almacenes ya
existentes bajo un formato único. El objetivo
principal consiste en unir sus esfuerzos de mercadeo,
mostrando una fachada única, promoviendo las ventas por
medio de programas masivos
de publicidad y
sistematizando la calidad del servicio ofrecido al consumidor.
Los primeros asociados, a su vez pueden recibir futuros
franquiciados o ceder estos derechos a dueños de negocios
similares existentes, dispuestos a cambiar su nombre y sus
métodos por los de la franquicia.
3.3. Según la evolución del concepto, derechos cedidos y
transmisión de Know How
3.3.1. Franquicia de marca o de primera
generación: Corresponde básicamente a las
licencias de marca. El franquiciante solamente otorga los
derechos de uso de una marca, diseño
y/o dibujo
industrial al franquiciado por una contraprestación
financiera establecida y por una sola vez, si es un diseño
o moda temporal,
o contraprestaciones en el tiempo o regalías, si es un
diseño o marca permanente.
3.3.2. Franquicia de negocio o de segunda
generación: Además de la cesión de
la marca se otorga la forma de operación del negocio, "la
receta", pero esta asesoría no se extiende en el tiempo,
ni en la profundidad de los conocimientos
transferidos.
3.3.3. Franquicia de formato de tercera
generación: El franquiciado recibe un sistema
completo para operar el negocio, un plan total que
comprende la asistencia por parte del franquiciante en la
búsqueda del local adecuado para la instalación del
negocio, el entrenamiento y la capacitación del personal en todas
las áreas del mismo. Este entrenamiento se prolonga
durante la existencia del contrato de franquicia.
El franquiciante concede al franquiciado la exclusividad
del territorio, y este último comercializa o distribuye
los productos o servicios exclusivamente.
El franquiciado recibe: manuales de
procedimiento,
apoyo publicitario, asistencia en la compra de equipos y fuentes
adecuadas de materias primas o productos.
4. VENTAJAS Y DESVENTAJAS DE LA
FRANQUICIA
- Ventajas del franquiciante:
- Bajos costos y riesgos de
desarrollo, porque el costo y el
riesgo son
asumidos por el franquiciado. - Genera una presencia global a bajo costo.
- Adueñarse rápidamente del
mercado. - Valorizar y capitalizar la marca.
- El manejo o dominio de la
distribución. - Hacer economías de escala.
- Preparar operaciones financieras.
- Obtener la fidelidad del consumidor.
- Actuar en materia de
innovación.
- Ventajas para el franquiciado:
- Garantía de independencia, el franquiciado seguirá
siempre como patrón de sí mismo, así sea
el quién labore en su propio establecimiento de comercio. - La adquisición de conocimientos (Know
How). - Reduce el riesgo de
iniciar una actividad empresarial. - Obtiene mejores precios de
compra en razón del volumen total
de suministros de la franquicia. - El beneficiarse de un nombre conocido.
- Capacitación inicial y permanente, porque este
es un contrato evolutivo: los productos, el servicio, Know How
son objeto de un constante mejoramiento con el solo fin de
hacer progresar. - La experiencia del centro piloto.
- El sostenimiento logístico de la
central. - La publicidad.
- Desventajas para el franquiciador
- Posibilidad de indisciplina del franquiciado, con sus
consecuencias funestas para la cadena. - Posibilidad de elegir franquiciados no idóneos
para el manejo el crecimiento de la cadena, y su
detección tardía. - Peligro del desprestigio de la marca
- Utilidad menor para el franquiciador, en
comparación con la obtenida por medio de una cadena
propia. - Posibilidad de fraude en
los reportes de cánones y regalías. - Falta control sobre la calidad.
- Inhabilidad para comprometerse en una coordinación estratégica
global.
- Desventajas para el franquiciado
- Debe pagar montos iniciales periódicos al
franquiciador. - No es propietario del nombre y marca
comercial. - Las decisiones acerca de las políticas a seguir las toma el
franquiciador - Tiene restringidos los derechos a disponer de su
propio negocio. - Está ligado a la suerte del franquiciador y de
todos y cada uno de los demás franquiciados.
5. ASPECTOS LEGALES
5.1. El contrato de franquicia:
El contrato de franquicias es el documento que esclarece
el tipo de relación entre el franquiciador y el
franquiciado, así como sus responsabilidades,
obligaciones, limitaciones y derechos. El contrato comprende
básicamente, según el jurista Marco Antonio Velilla
Moreno, el contrato de licencia de marcas y/o patentes, el
contrato de transmisión de Know How, el contrato de
asesoría técnica y el de distribución o
suministro de productos. En las franquicias industriales puede
incluirse también un contrato de ingeniería y un contrato de transferencia
de tecnología vinculado a una
patente.
- El contrato de cesión o transferencia de
marca
La legislación aplicable en relación con
éste tema es la Decisión 344 del Acuerdo de
Cartagena. En el artículo 115 de ésta se establece:
"El titular de una marca de productos o servicios, registrada y
vigente, podrá cederla en uso o transferirla por contrato
escrito". Lo anterior implica que un requisito indispensable para
ceder o transferir la marca es que ésta se encuentre
registrada y vigente.
El registro debe
realizarse ante el Incomex, si el contrato se realiza entre un
residente en el extranjero y un residente en el país.
Mientras que si los contratos se realizan entre extranjeros o por
colombianos, el registro se hace
ante la Superintendencia de Industria y
Comercio, en
la División de Signos Distintivos. El contrato de licencia
o transferencia de marca no puede tener cláusulas
restrictivas del comercio. De acuerdo con la legislación,
el INCOMEX puede negar el registro del contrato si el
franquiciador fija unilateralmente el precio de los
productos, si el concesionario dentro del contrato queda obligado
a transferir todas las mejoras tecnológicas al concedente
o si acepta en el convenio, la prohibición de exportar los
productos obtenidos en materia de
franquicia.
- El contrato de transmisión de Know
How
Este contrato corresponde más bien a una
cesión definitiva que a una licencia, como en el caso de
las patentes o las marcas, etc. El principal interés en
el caso de las licencias es permitir el goce temporal de las
marcas o patentes. En el caso del Know How, lo que se busca es
que este permanezca secreto. Es importante tener en cuenta que el
franquiciador de alguna manera puede perder el control del
secreto en relación con el franquiciado, ya que es muy
difícil que el franquiciador pueda evitar que el
franquiciado siga utilizando el Know How después de la
terminación del contrato.
La transmisión de Know How se debe realizar
mediante documentos como
planos o fórmulas. Pueden confundirse también, en
el caso de que no conste el Know How en un documento
específico, con los contratos de formación en la
sede del franquiciador y con la asistencia técnica en las
instalaciones del franquiciado.
Los contratos de franquicias que contengan derechos de
autor deben registrarse adicionalmente en la oficina de
Dirección Nacional de Derechos de Autor
adscrita al Ministerio del Interior.
- El contrato de asistencia técnica y
servicios técnicos
Es un servicio o conjunto de servicios que se
suministran durante y/o después de la ejecución de
un proyecto.
Consiste básicamente en la asistencia necesaria para la
transferencia efectiva de tecnología y se refiere a la
utilización, mantenimiento
y reparación de maquinaria y equipos. La asistencia
técnica generalmente se soporta en una operación
preexistente, como puede ser el licenciamiento de una patente o
de Know How, o puede producirse luego de un contrato de
compraventa de equipos comerciales.
- El contrato de suministro
Es el contrato por el cual una parte se obliga, a cambio
de una contraprestación en favor de otra, en forma
independiente, a prestaciones
periódicas o continuadas de cosas o servicios.
- El contrato de ingeniería
Es aquel por medio del cual una empresa se
compromete a asumir la obligación de poner en marcha
equipos industriales de diferentes clases: refinerías,
fábricas, puertos, carreteras, entre otros. Lo anterior
puede incluir el estudio del proyecto y de sus
condiciones de realización, consejos para orientar la
ejecución del proyecto, suministro de materiales de
medios
técnicos, búsqueda de financiamiento
y colocación en marcha del proyecto. Dentro de este
contrato, existen tres obligaciones por parte del
franquiciado:
- Obligación de confidencialidad: El
franquiciado debe guardar los conocimientos
adquiridos. - Cláusula de no-competencia:El franquiciado no podrá
competir con el franquiciante durante el tiempo que dure la
franquicia y después de un período de
terminación. - Cláusulas vinculadas al respeto de
la identidad y
reputación de la cadena: El franquiciado debe
respetar los métodos comerciales y utilizar los
conocimientos adquiridos del franquiciante, tampoco puede hacer
concesiones de marca ni actuar bajo parámetros no
establecidos dentro del contrato.
5.2. Características del contrato de
franquicia
- Oneroso: obliga al cumplimiento de unas
prestaciones
económicas, donde ambas partes se gravan y ambas se
benefician. El franquiciado debe pagar al franquiciador por
recibir la licencia de propiedad industrial, asistencia
técnica y por la inclusión en la estrategia de
publicidad. - Consensual: Para su perfeccionamiento se
necesita el acuerdo de voluntades. Pero por los costos
involucrados en el negocio, las partes deciden hacerlo
solemne. - Tracto sucesivo: se ejecuta a través
del tiempo. Las partes se comprometen por períodos
largos de tiempo, durante los cuales deben cumplir el conjunto
de obligaciones establecidas en el contrato en forma
sistemática y permanente. - Atípico: no tiene regulación
expresa por la ley. - Mercantil: siempre las partes son
comerciantes, la franquicia implica el ejercicio de una
actividad mercantil, sin embargo, no hay relación
laboral entre
las partes. - Bilateral: implica obligaciones para las dos
partes, franquiciado y franquiciador. - Principal: el contrato de franquicia existe
por sí solo, por lo tanto no depende de otra
relación
5.3. Cláusulas Principales:
El contrato de franquicia ofrece multiplicidad de
opciones por cuanto depende de la gran variedad de negocios que
operan bajo este sistema, así como de los diferentes
intereses de las partes contratantes. A pesar de que las
cláusulas en ellos son variables, son
la base legal de la relación entre el franquiciador y el
franquiciado, por lo tanto debe cubrir todos los aspectos del
negocio, así como las obligaciones, derechos y
limitaciones de las partes.
Principales cláusulas que debe contener un
contrato de franquicia:
- El contrato debe comenzar por explicar que clase de
documento es, su objetivo y
las consideraciones especiales que motivan la
suscripción del contrato. - Definición de los términos que
identifican a las partes como son la empresa
franquiciadora o franquiciador, propietaria del negocio y la
empresa franquiciada o franquiciado, la cual desea
reproducirlo. - Exclusión de relación laboral entre
las partes y renuncia a indemnizaciones por este concepto. Es
muy importante hacer énfasis en la independencia entre ellas, lo cual caracteriza
el contrato y permite que se desarrolle de manera diferente a
otras formas contractuales. - Descripción del negocio, se establece la
propiedad de los nombres, marcas, procesos y
demás detalles pertenecientes al mismo. En el caso de
que el contrato sea concedido por el poseedor de una franquicia
maestra, se deben incluir los datos y fechas
que identifican el contrato de franquicia maestra.
Adicionalmente se deben relacionar los signos distintivos que
se licencian.
- Territorio. En esta sección se debe
especificar la zona geográfica que debe atender la
franquicia de manera exclusiva. Se debe evaluar con
detenimiento la densidad
poblacional, el nivel socioeconómico de sus habitantes,
las barreras de entrada para competidores en la zona.
Adicionalmente se debe tener en cuenta si el franquiciado puede
o no utilizar en la misma zona, otros canales de
distribución para sus productos. Es importante
delimitar la zona de influencia para la prestación del
servicio a domicilio. - Capacitación al franquiciado y sus empleados.
Se describe en este punto el programa de
capacitación, lugar, responsables de los
costos del mismo si es obligatoria la asistencia del
franquiciado y que pasa si este no asiste, a cuantas personas
es dirigido el curso, exámenes para la evaluación del desempeño del
franquiciado, entre otros. - Manual de operaciones. Es obligación del
franquiciador entregar un manual que
guíe las operaciones del franquiciado, En esta
cláusula se da la descripción y el objetivo del manual, se
establecen las pautas para la reforma del mismo, el cual se
entiende como un documento vivo, susceptible de ser cambiado
por el franquiciador. - Asistencia técnica. Se define aquí la
descripción de la asesoría inicial y continua que
prestará el franquiciador al franquiciado, así
como la obligación específica del primero
respecto a la asesoría y el entrenamiento, quién
define la necesidad de la asesoría y los
parámetros bajo los cuales se determinan ésta,
cuál es el proceso y el
costo de la asesoría adicional. - Inventario y suministro. Lista de los proveedores
de los insumos requeridos, cuál es la obligación
específica del franquiciador en cuanto a los
proveedores, cuál es el proceso de
compra, adquisición o uso de equipos de otro
proveedor. - Inspección. El franquiciador tiene la
obligación de ejercer vigilancia continua a cada uno de
los franquiciados, con el fin de proveer asistencia y proteger
la inversión de los demás
franquiciados y la integridad del sistema. Se debe establecer
cómo y quiénes serán las personas
encargadas de realizar las inspecciones, la periodicidad de las
mismas y el proceso que se desarrolla en cada una de
ellas. - Actualización en productos y procedimientos.
Se debe aclarar el compromiso del franquiciador frente al
mejoramiento permanente del negocio a través del
desarrollo de nuevos productos y procedimientos.
Por su parte, se establece la obligación del
franquiciado de incluir los nuevos productos, elementos,
estrategias de
mercadeo o
cualquier otro cambio que el franquiciador u otros
franquiciados hayan desarrollado, así como el plazo para
la implementación de los mismos.
- Secretos industriales licenciados y confidencialidad
de los mismos. Obliga al franquiciado a guardar los
conocimientos y principios
adquiridos del franquiciador. Por el incumplimiento de esta
obligación el franquiciado puede ser condenado a
indemnizar de acuerdo a la responsabilidad contractual. - Cláusulas de no-competencia. Se
le impide al franquiciado que se dedique a negocios que
compitan directamente con la franquicia durante el
término de ésta y después de un
período luego de retirarse del sistema. La
cláusula debe tener una duración precisa en el
tiempo, ser limitada en el espacio y reducirse a un sector o
actividad específico. - Cláusulas relacionadas con el respeto a la
identidad y
reputación de la cadena. El franquiciado debe respetar
los métodos comerciales y utilizar los conocimientos
trasmitidos por el franquiciador. Por ejemplo, se puede incluir
una cláusula que especifique la obligación por
parte del franquiciado de mantener una imagen uniforme
a través de la presentación de los
empleados. - Controles de calidad y visitas de inspección.
Se establece la obligación del franquiciador para
vigilar el desempeño del franquiciado, con el fin de
proteger el buen funcionamiento del sistema. - Derechos de entrada, regalías y demás
retribuciones a cargo del franquiciado. - Informes financieros y de gestión que deberán rendirse y la
regularidad de los mismos. Obligación del franquiciado a
llevar cierto tipo de libros
contables, por un período determinado de tiempo,
presentación de informes y
reportes al franquiciador. - Estrategias y campañas publicitarias. Pautas,
derechos y obligaciones relacionadas con la creación,
operación y terminación del fondo de
publicidad. - Vigencia y renovación del contrato. La
vigencia inicial del contrato debe guardar relación con
la cantidad de la inversión en la licencia, el precio de
montaje del negocio y por lo tanto con el período de
recobro de dichos costos. Para la renovación del
contrato se debe tener en cuenta, si se contempla la
renovación automática, previo cumplimiento de
ciertos requisitos por parte del franquiciado. El costo de
renovación del contrato debe ser menor al costo inicial,
debido a que el franquiciador no incurre en gastos de
vinculación de un nuevo franquiciado, ni para su
capacitación. En caso de que el franquiciador no desee
renovar el contrato se debe incluir una cláusula en la
cual se defina un período de preaviso. Si esta no
existe, en todo caso es necesario que se avise al franquiciado
con una anticipación adecuada, de lo contrario se pueden
presentar litigios. - Causales de la terminación del contrato y
obligaciones que surgen con ocasión de la misma. En el
contrato se define el comportamiento del franquiciado, en caso de
incumplimiento por parte de éste, perderá el
derecho a la franquicia. Se debe establecer el procedimiento
para aplicar las sanciones, sea que incurra en la
terminación automática del contrato o en la
oportunidad de rectificar las faltas. - Cesión del interés. Establecer los
derechos y limitaciones que tiene el franquiciador de ceder el
contrato a terceros, es decir, su libertad de
vender la empresa franquiciadora. - Establecer las obligaciones y limitaciones frente a
la cesión del contrato por parte del franquiciado. Dado
que el franquiciador debe reservarse en todo momento la
facultad de elegir a sus franquiciados, éstos no pueden
ceder los derechos y obligaciones derivados del contrato de
franquicias, sin su debida autorización. Se deben
aclarar el manejo y procedimientos en caso de cambios en la
propiedad de la empresa franquiciada, el proceso de
aprobación de la cesión, cuál es la
participación del franquiciador en las utilidades de la
cesión del interés y las obligaciones que
adquiere el cesionario. Se debe establecer si el franquiciador
tiene el derecho de preferencia en primer lugar para la
adquisición del contrato de franquicia, cuál es
el término de la vigencia de este derecho y bajo
qué condiciones puede ejercerlo. - En caso de fallecimiento del franquiciado se deben
establecer las condiciones, derechos, obligaciones y
limitaciones originadas de este hecho. - Se debe estipular algunas obligaciones del
franquiciado luego de terminado el contrato, como: pago de
deudas, obligaciones adquiridas con el franquiciador,
procedimientos relacionados con el uso de signos distintivos,
transferencia de líneas telefónicas, del servicio
a domicilio, de manejo de inventarios, de
documentación del negocio, entre
otros. - Se debe esclarecer la limitación del
franquiciado para hacer referencia en su establecimiento de
comercio a la marca objeto del contrato de
franquicia. - Si el contrato se interrumpe bruscamente por
cualquiera de las partes sin ningún aviso, hay lugar a
reclamar una indemnización por parte del contratante
lesionado, en casos como: la no-renovación del contrato
en el último momento cuando se había expresado la
intención de continuar con el mismo, la
modificación de algunas cláusulas importantes
dentro del contrato. También ocurre cuando se le da una
interpretación dudosa a las cláusulas del
contrato, o cuando no se promueven los productos debidamente
por parte del franquiciador. Lo anterior puede mostrar la
intención del franquiciador de cambiar al franquiciado
por otro y provocar una ruptura del contrato por causas
ficticias. - Reformas al contrato. Bajo qué circunstancias
y de qué manera pueden realizarse las modificaciones al
contrato de franquicia.
5.4. La ruptura del contrato de
franquicia
- Causas de la ruptura del
contrato:
- Contratos a término fijo:Es cuando se
estipula la fecha de terminación del contrato. En estos
podrá pactarse la renovación del contrato o la
terminación definitiva, en este caso el franquiciante
deberá avisar con anticipación al franquiciado
(preaviso). - Contratos a término indefinido:Puede
terminarse el contrato en cualquier momento por las
partes.
5.4.2. Consecuencias de la
ruptura:
- Los Stocks: Sólo se presenta en los
contratos de distribución, por lo general el
franquiciado puede vender las mercancías que queden en
su poder en un
período razonable de tiempo. En algunos contrato se
agrega una cláusula en la cual el franquiciante recompra
al franquiciado los stocks. - La marca: El franquiciado no puede utilizar la
marca del franquiciante luego de la ruptura del
contrato. - La enseña: El franquiciado
deberá devolver la enseña al franquiciante o
utilizarla para terminar de vender su stock, pero al terminar
la venta, no podrá utilizarla más. - La propiedad de la clientela: En este tema,
hay autores que afirman que la clientela es del franquiciado,
porque es él quien la adquiere y la mantiene satisfecha
con su trabajo. Por otro lado están quienes dicen que la
clientela pertenece al franquiciante, ya que es este
último es el dueño de la marca. - La ruptura del contrato y la
indemnización: Si el contrato se termina
unilateralmente y sin justa causa, la parte perjudicada puede
reclamar indemnización. Cuando se haya cometido falta
por parte del franquiciado, la otra parte podrá terminar
el contrato y pedir indemnización.
6. BIBLIOGRAFÍA
BIBLIOTHECA MILLENNIO, Derecho de la distribución
comercial, El Navegante Editores, Santa Fe de Bogotá,
1995.
HILL CHARLES Y JONES GARETH, Administración estratégica "un
enfoque integrado", Editorial Mc Graw Hill, Santa Fe de
Bogotá, 1996
MATIAS ALEMAN MARCO, Normatividad subregional sobre
marcas de productos y servicios, Top Management
International.
Código de Comercio de Legis.
Autor:
JUAN CARLOS BUILES
UNIVERSIDAD
EAFIT
jbuiles[arroba]hotmail.com