El perfil jurídico del concebido

Introducción

En el Derecho Civil cuando se trata del
nasciturus, en todos los Códigos y legislaciones
latinoamericanas y algunas europeas revisadas, el término
empleado para designarlo es en sentido amplio, "tiene
capacidad de derecho desde su concepción",
considerándolo ser humano desde la concepción,
hasta el nacimiento.

La caracterización jurídica del
embrión, aparece definida normalmente en todos los
Códigos cuando tratan a la persona natural y la
personalidad; en nuestro Código Civil en su
artículo 1º dice: "la persona humana es sujeto de
derecho desde su nacimiento .La vida humana comienza con la
concepción. El concebido es sujeto de derecho para
todo cuanto le favorece. La atribución de derechos
patrimoniales está condicionada a que nazca
vivo.

Definición

El concebido o nasciturus, (desde la
concepción -unión del espermatozoide con el ovulo-
hasta el nacimiento) y persona humana desde el nacimiento
hasta la muerte) como dos sujetos distintos de derecho. La vida
humana comienza con la concepción del embrión por
el normal acto sexual o in vitro, pues, no e s posible negar la
real existencia de técnicas de reproducción humana
asistida.

El concebido es sujeto de derechos extrapatrimoniales o
patrimoniales, con la salvedad de que la atribución de
estos últimos está condicionada a que nazca
vivo.

Al embrión, en calidad de individuo humano, se le
ha de reconocer en todos los sentidos sin demora un estatus
jurídico que garantice su derecho fundamental de vivir,
puesto que no existe vida potencial, sino real, desde su
concepción.

Cuando hacemos referencia al ser humano, la personalidad
no es una concepción del Derecho, más las normas
deben reconocerla en base de una unidad individual que la persona
porta la responsabilidad, más o menos por débitos
obligacionales, lo que no se encuentra en el embrión. La
calificación de "humano" no implica necesariamente
personalidad, con referencia al embrión.

Signifiquemos que la persona natural, es decir, el
hombre, a lo largo de la historia ha sido conocida también
como persona física, individual, humana, visible y que
algunas denominaciones han sufrido severas críticas, como
ejemplo la que adopta nuestro Código Civil Ley Nº 59
/ 87 de persona natural, en el plano teórico es
considerada la persona jurídica tan natural como la
persona individual física. Por ello en ocasiones ha sido
propuesta esta última como la designación
más correcta.

Teorías de
la concepción

Diversos autores y diferentes legislaciones han tratado
de definir el momento de nacimiento o surgimiento de la
personalidad y ello ha dado lugar a las siguientes
teorías:

A. Teoría de la concepción:
(fertilización o impregnación); se inicia al
finalizar el sexto día. El ovulo aparece como un organismo
unicelular con dos núcleos, veintitrés cromosomas
cada uno, el del hombre y el del la mujer, con diferente
información genética, formándose el ovocito
(pre embrión). Algunos autores señalan que en este
estadio se inicia la vida.

Posteriormente ocurre la singamia, es decir, el
intercambio de información genética y la
fusión de los dos pro núcleos dando lugar a la
formación del cigoto, célula diploide con 46
cromosomas, con un código biogenético
individualizado. Algunos autores señalan que en esta etapa
comienza la vida.

B. Teoría de la continuidad: "La
fecundaciones es el inicio del ciclo vital del ser humano, la
misma que no se limita a un acto sino que es el resultado de todo
un proceso biológico a partir del cual se inicia un
desarrollo constante en la que cada Fase de la vida humana creada
conduce sin solución de continuidad. A partir de la
fecundación se inicia un proceso de desarrollo vital que
culminara con la muerte del individuo" (Enrique Varsi
Rospigliosi).

Se produce de manera natural cuando el espermatozoide
hace contacto con el ovulo en la vagina de la mujer,
posteriormente se produce la fusión d e las membranas de
ambas células sexuales, generándose la membrana de
fecundación que impide el paso de nuevos
espermatozoides.

C. Teoría de la anidación: A
los catorce días de la de la concepción se produce
la anidación (embrión) en la matriz endometrial
(útero). Etapa que dura aproximadamente dos meses y medio
a tres meses (doce semanas), y en la que las células dan
lugar a los órganos y a la placenta. Algunos juristas
señalan que es en esta etapa que se inicia la vida ya que
el concebido pasa hacer una porción u órgano de la
madre, pero no individualizado, sino dependiente.

D. Teoría de la actividad cerebral: Cierto
sector de la medicina hace depender el surgimiento de la vida
humana a partir del instante en que se inicia la actividad
cerebral, esto es entre los 43 y 45 días después de
la fecundación.

EMBRION: Es un ser humano con absoluta
dependencia del útero, o de otros órganos, y, sobre
todo esta última hipótesis comprende la
técnica de fecundación médicamente
asistida.

LA IGLESIA: Papa Juan Pablo II
expone:

"El embrión humano, la ciencia ya ha demostrado
que es un ser humano individual que posee desde la
fertilización, su propia identidad", señaló.
"Así, por lógica tal identidad debe ser reconocida
legalmente, sobre todo en su derecho fundamental a la
vida"

Manipulación
genética

Concepto y Generalidades.

Son aquellas experiencias en las cuales, el objetivo es
crear nuevas formas de vida o alterar el patrimonio
genético de las especies vivientes. Asimismo, la
manipulación ginecológica, alude a las
técnicas destinadas a la concepción de un ser
humano por medios "no naturales".

Las nuevas técnicas de recombinación
genética permiten actualmente, lo que hasta hace poco se
creía inalcanzable: lograr aislar un gen determinado. Y
más aún, se puede trabajar sobre él,
manipularlo como si fuera una molécula abriendo la puerta
a las experiencias más fantásticas de la
biología molecular: la inclusión de genes humanos
en el cromosoma de organismos animales y la expresión de
la información contenida en dichos genes por tales
organismos.

Para lograr este resultado, los científicos
comienzan trabajando sobre la totalidad del ADN extraído
del núcleo de una célula, al que cortan en
distintos fragmentos. Cada uno de estos fragmentos es sujetado al
ADN de un vector o portador, que generalmente es un virus o un
plásmido, el que luego es introducido en una bacteria. Al
multiplicarse la bacteria, lo mismo sucederá con la
molécula híbrida que la misma contiene.

Una vez obtenida una cantidad suficiente de ADN, se
caracterizan los fragmentos estudiando cómo los separa una
batería de enzimas restrictivas y se determina el orden en
que se encadenan sus elementos constitutivos
(secuenciación).

Es precisamente la manipulación
ginecológica, la que genera todo tipo de disputas, con
todos sus ribetes ético-sociales en torno a las
técnicas de reproducción humana destinadas a
superar problemas de infertilidad, tanto en la fecundación
extracorpórea (o fecundación in vitro: FIV) y la
transferencia intratubaria de gametos.

Reproducción
asistida

2.1Definición.

Conforman un grupo de técnicas cuyo objetivo es
resolver los problemas de esterilidad que afectan a un
número cada vez mayor de parejas. En los últimos 50
años su desarrollo ha sido considerable, planteando nuevos
dilemas éticos y terapéuticos. Dependiendo de la
causa de la esterilidad la técnica que se emplea es
diferente: estimulación hormonal de la ovulación,
inseminación artificial, fecundación in vitro con
transferencia de embriones, transferencia intratubárica de
gametos o inyección intracitoplasmática de
espermatozoides.

Por lo general, la estimulación hormonal de la
ovulación forma parte de las técnicas habituales de
reproducción asistida. La estimulación de los
ovarios de la mujer con el fin de obtener varios óvulos
maduros se consigue empleando hormonas como la HCG (gonadotropina
coriónica humana), la FSH (hormona foliculoestimulante),
la LH (hormona luteinizante), la HMG (gonadotropina
menopáusica humana), la GnRH (hormona liberadora de
gonadotropinas), el clomifeno (estrógeno) o la
bromocriptina (inhibidor de la prolactina), en combinaciones
múltiples y en dosis y posología variable. No es
infrecuente que esta hiperestimulación ovárica
provoque una ovulación múltiple.

En la inseminación artificial el semen, que
procede de la pareja o de un banco de semen, se introduce en el
canal cervical o en el interior de la cavidad uterina.

En la mayoría de los casos, es necesario recurrir
a la fecundación in vitro con transferencia de embriones;
esta técnica consiste en la fecundación fuera del
organismo materno. La fecundación en el laboratorio
origina uno o varios cigotos (unión de óvulo y
espermatozoide) que sufren un proceso de división celular
y dan lugar a uno o varios embriones, los cuales se introducen
(transferencia de embriones) en el aparato genital de la
mujer.

Otra técnica empleada con frecuencia variable es
la transferencia intratubárica de gametos (GIFT), que
consiste en introducir de forma simultánea óvulos y
espermatozoides en el interior de las trompas de Falopio. En este
caso, la fecundación se produce de forma natural en las
trompas. En el caso de la inyección
intracitoplasmática de espermatozoides, ésta se
realiza fuera del organismo materno. Una vez obtenido el
embrión, éste se transfiere.

Las técnicas de reproducción asistida se
acompañan de una proporción significativa de
abortos (entre el 20 y el 25%) y de embarazos múltiples
(15%).

2.2Tecnicas de Reproducción
Asistida.

Conjunto de procedimientos en los cuales el equipo
médico colabora en el encuentro de los gametos masculinos
y femeninos, cuando éste no puede producirse
naturalmente.

2.3Tipos de Procedimientos.

2.3.1Baja Complejidad.

Inseminación artificial: Es la
introducción de espermatozoides de forma no natural en
el aparato reproductor femenino. Requiere de una
estimulación ovárica con citrato de clomifeno o
gonatrofinas, controlada con ecografías y laboratorio,
por un especialista en medicina reproductiva. La muestra de
semen es optimizada con técnicas de
capacitación seminal. Habitualmente el semen preparado
es colocado en el consultorio en la cavidad uterina
(inseminación intrauterina).Las tasas de embarazo por
procedimiento son de un 13 %, y luego de 6 inseminaciones de
un 40 %.

2.3.2 ALTA COMPLEJIDAD.

FIV-ET: La fertilización in vitro con
la transferencia embrionaria posterior, consiste en la
unión de los espermatozoides con los óvulos en
el laboratorio. Requiere de una hiperestimulación
ovárica controlada, es decir que necesita la
estimulación de la función ovárica
mediante un tratamiento hormonal. La aspiración de los
folículos estimulados se realiza en un
quirófano con anestesia local. Se obtienen ovocitos
que se colocan con una muestra de semen preparada en una
incubadora para su fertilización. La transferencia
embrionaria se realiza en la cavidad uterina luego de 72
horas. La tasa de embarazo de 35 % por procedimiento, y de un
70 % luego de 4 intentos.
GIFT: consiste en la colocación de los
gametos (ovocitos y espermatozoides) dentro de la trompa de
Falopio. La muestra de ovocitos y del semen se obtiene de
manera idéntica al FIV. Requiere de una cirugía
laparoscopia con anestesia general para la
introducción intratubaria (dentro de las trompas) de
la muestra de semen y de los ovocitos aspirados. Las tasas de
embarazo son similares a la FIV.
ICSI: consiste en la inyección de un
espermatozoide dentro de un ovocito realizado en un
laboratorio especializado. Los ovocitos se obtienen de la
misma manera que en las técnicas previas. Se utiliza
en casos de esterilidad masculina severa. La muestra de semen
es preparada y se utilizan los espermatozoides más
aptos. La fertilización se obtiene en una incubadora y
luego se introducen los embriones dentro de la cavidad
uterina al tercer día. Actualmente se pueden
transferir los embriones al quinto o sexto día de la
fertilización (denominados blastocitos) con menor tasa
de embarazos múltiples y resultados
alentadores.

Los nuevos descubrimientos en la genética humana,
así como las expectativas que el progresivo desarrollo de
los conocimientos científicos plantean, generan un entorno
en el que, la inquietud científica por una parte, y el
derecho y la dignidad de los individuos y de las sociedades en
las que estos se integran, puedan suscitar temores e
incertidumbre con alcance distinto.

La realización de investigaciones con incidencias
directas en el embrión humano; realidades con las que
hasta hace poco no se contaba, tiene ampliamente repercusiones
legales; este fenómeno exige de cada uno de nosotros
Médicos, Juristas, Investigadores, un constante replanteo
de los enfoques y soluciones, en el ámbito de cada una de
nuestras profesiones, reconociendo que no siempre el derecho
estará en la disposición de dar una respuesta
satisfactoria.

Bibliografía

BERNALES BALLESTEROS, Enrique. "La
Constitución de 1993" (análisis
comparado)5º Edición Editora R.A.O.S.R.L, Lima
Perú, septiembre de 1999.
BORDA, Guillermo. "Tratado de Derecho Civil.
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Código Civil, Anibal TORRES VASQUEZ 5º
EDICIÒN. LIMA – PERÙ.
ECHECOPAR GARCÍA, Luis. "Derecho de
Sucesiones". Primera Edición. Editorial Gaceta
Jurídica. Lima. 1999.
FERRERO COSTA, Augusto. "Manual de Derecho de
Sucesiones". Segunda Edición. Editorial Grijley. Lima
1999.

Autor:

Felicita Diaz Vargas