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Medios alternativos de Resolución de Conflictos




Enviado por Jose Almeida



  1. El
    Conflicto
  2. Los
    métodos alternativos de resolución de
    conflictos
  3. La
    negociación
  4. La
    Mediación

Unidad I

El
Conflicto

Conflicto. Definición: El conflicto se ha
definido como un choque de intereses, emociones, ideas, valores o
acciones.

Se distinguen dos clases de
conflictos:

  • a) Los conflictos intrapersonales: son
    aquellos que ocurren dentro del individuo.

  • b) Los conflictos interpersonales: se
    refieren a las situaciones que ocurren entre individuos o
    grupo de éstos.

El conflicto como fenómeno social
inevitable:
habitualmente la vida cotidiana nos plantea
situaciones ante las cuales debemos tomar una decisión, es
decir, nos enfrenta a la necesidad de elegir. La manera en que
intentaremos resolver el conflicto va a depender de nuestra
experiencia cultural.

El conflicto: Un cambio de enfoque: El conflicto como
una oportunidad de cambio positivo:
En principio, se suele
tener una percepción negativa del conflicto. Por ejemplo,
podemos distinguir entre sus sinónimos a los siguientes
vocablos: combate, lucha, choque, encuentro, hostilidad,
discrepancia, diferencia, competencia, desacuerdo,
oposición, etc.

En esta lista nos encontramos con los aspectos del
conflicto y si acentuamos su cualidad de lucha, choque, de
hostilidad, es probable que ubiquemos en primer lugar una imagen
negativa del mismo… pero si asociamos el conflicto con
ideas de diferencia, de discusión, de empeño,
destacaríamos el carácter de búsqueda de
soluciones diferentes a la solución
conflictiva.

Causas y fases de un conflicto:

Causas:

  • a) Los bienes: los bienes como causa del
    conflicto representa un valor material. Ej.: dinero y
    propiedades.

  • b) Los principios: este término
    se refiere a los principios abstractos que constituyen
    elementos no materiales. Ej.: creencias religiosas,
    ideologías políticas, valores morales,
    reputación personal.

  • c) El territorio: se refiere al
    territorio literal como el sicológico.

  • d) Las relaciones interpersonales
    implícitas:

  • 1) Diferencias de poder: los
    desequilibrios de poder en las relaciones terminan
    desembocando en un conflicto, exponiendo al más
    débil a la posibilidad de ser reprimido por el
    más fuerte.

  • 2) Expectativas dentro de las
    relaciones:
    se ha afirmado que los contratos
    sicológicos están implícitos en las
    relaciones humanas. Estos contratos sicológicos se
    basan en las "expectativas tácitas" e inconscientes
    que cada uno tiene de los demás.

  • 3) Choque de personalidades: significa
    que las personas en cuestión no se llevan bien por no
    poder comprenderse mutuamente.

Escalada y desescalada del conflicto. Ciclo de
vida:
el conflicto es el proceso dinámico y ello
significa la posibilidad de transformaciones. Las situaciones del
conflicto evolucionan cíclicamente y su dinamismo hace que
los problemas o la forma del conflicto cambien. Cuando advertimos
una tendencia de la relación a volverse cada vez
más conflictiva la llamada "escalada del conflicto" y, al
contrario, "la desescalada" se produce cuando la tendencia de la
relación apunta a la disminución del
conflicto.

Comportamientos frente al conflicto:

  • a) Competir o contender: en ese caso
    tratamos de resolver el conflicto, manteniendo nuestras
    aspiraciones y tratando de persuadir al otro para que ceda.
    Implica un alto interés por la satisfacción de
    las necesidades y las aspiraciones propias y bajo
    interés por las del otro.

  • b) Ceder o conceder: este caso supone
    que uno de los implicados renuncie a parte de sus
    aspiraciones y a ese costo la otra parte satisface las
    suyas.

  • c) Convenir: en esta alternativa todas
    las personas involucradas en el conflicto ceden parcialmente
    en sus necesidades, intereses y aspiraciones. Se satisfacen
    algunos de los intereses propios y algunos de los
    ajenos.

  • d) Colaborar y resolver problemas: en
    esta clase de comportamiento todas las partes tratan de
    obtener la satisfacción de la gran mayoría o
    todos los intereses reales propios y ajenos. Para lograrlo
    trabajan juntos generando nuevas opciones de mutuo
    beneficio.

  • e) Evitar, no hacer nada o retirarse:
    constituye la inacción, implica la
    manifestación de desinterés tanto por las
    necesidades y aspiraciones propias como por las
    ajenas.

Modos de gestión de los conflictos:
existen tres enfoques desde los cuales se resuelven los
conflictos:

  • a) Sobre las bases de los intereses.

  • b) Sobre las bases del derecho.

  • c) Sobre las bases del poder.

UNIDAD II

Los
métodos alternativos de resolución de
conflictos

Concepto: Denominamos "Métodos
Alternativos de Resolución de Conflictos" a una gran gama
de herramientas utilizadas para solucionar conflictos sin
necesidad de acudir al litigio judicial. Los principales
métodos son: la negociación, la
mediación, la conciliación
y el
arbitraje.

Necesidad de un Sistema de Resolución de
Conflictos:
un sistema de resolución de conflictos (en
sentido amplio, abarcando el proceso judicial y los
métodos alternativos) es eficiente cuando cuenta con
numerosos mecanismos o procedimientos que permiten prevenir los
conflictos y resolverlos, en su mayor parte, con el menor costo
posible. Para ello debe partir de las necesidades e intereses de
las partes, sobre la base del principio de subsidiariedad. Este
principio orienta a que las cuestiones sean tratadas al
más bajo nivel posible, en forma descentralizada; al
más alto nivel sólo se tratarán los
conflictos cuyas características particulares así
lo requieran.

Marco conceptual de los Principales Métodos de
Resolución de Conflictos:

  • a) La Negociación: es voluntaria,
    informal, directa y permite a las partes tener control sobre
    el proceso y la solución (Sin ayuda o
    facilitación de terceros).

  • b) La Mediación: se ha definido
    como un procedimiento no adversarial, en el cual un tercero
    neutral facilita la comunicación y ayuda a las partes
    a negociar para llegar a un resultado mutuamente
    aceptable.

  • c) La Conciliación: supone
    avenimiento entre intereses contrapuestos; es armonía
    establecida entro dos o más personas con posiciones
    divergentes.

  • d) El Arbitraje: se ha definido como un
    procedimiento mediante el cual las personas puede someter,
    previo convenio, a la decisión de uno/a o varios/as
    árbitros/as las cuestiones litigiosas, surgidas o que
    puedan surgir en materias de su libre disposición
    conforme a derecho.

Obs.: El conciliador se distingue del mediador porque
puede proponer fórmulas de arreglo que pueden ser
aceptadas o no voluntariamente por las partes.

Modelos Arquetípicos de la Negociación:
Competitivo y Cooperativo:

  • a) Los Métodos Adversariales (Modelo
    Competitivo):
    las partes resuelven el conflicto
    compitiendo, es decir, son contendientes, y un tercero suple
    la voluntad de las partes y toma una decisión.
    Necesariamente el conflicto tiene el siguiente desenlace: una
    parte pierde y la otra gana, se trata de la llamada
    fórmula "ganador/perdedor". La
    decisión del tercero que pone fin a la disputa, se
    basa en la ley o en la aplicación de un precedente.
    Ej.: litigio, arbitraje.

  • b) Heterocomposición (Modelo
    Competitivo):
    cuando se designa un tercero que
    actúa por voluntad acorde de las partes, por ejemplo,
    un árbitro. La Heterocomposición pura ocurre
    exclusivamente en el caso del proceso judicial.

  • c) Los Métodos No Adversariales
    (Modelo Cooperativo):
    están orientados a que las
    partes trabajen juntas y cooperativamente para solucionar el
    conflicto. Las partes tienen el control sobre la
    solución, acuerdan su propia decisión. Todas
    las partes se benefician con la solución que juntas
    han creado. Ej.: negociación, conciliación y
    mediación.

  • d) Autocomposición (Modelo
    Cooperativo):
    las propias partes deciden consensualmente
    la solución del conflicto. La decisión no se
    impone por ningún tercero. A lo sumo se designa un
    tercero como facilitador, mediador o conciliador, que no
    ostenta poder de decisión.

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UNIDAD III

La
negociación

La Negociación. Concepto: es voluntaria,
informal, directa y permite a las partes tener control sobre el
proceso y la solución (Sin ayuda o facilitación de
terceros).

Estilos y modelos de
Negociación:

  • a) Basadas en las Posiciones y los
    Intereses:
    una distinción conceptual básica
    entre las posiciones y los intereses. Ambos conceptos se
    encuentran estrechamente asociados a los modelos de
    negociación.

  • El término interés
    habitualmente se ha conceptualizado englobando aspectos
    múltiples respecto a los sentimientos de las personas
    acerca de lo que es básicamente deseable, aparecen las
    necesidades, los valores (creencia profunda del individuo,
    basada en la religión, ideología u
    orientación cultural), deseos, preocupaciones y
    temores de las partes. Por ello resulta comprensible que los
    intereses funcionen como motivadores de las personas y sean
    el resorte silencioso que subyacen en el
    conflicto.

  • Las posiciones son las posturas
    asumidas por las personas, aquello que manifiestan que
    pretenden. Si bien las posiciones son, en parte, reflejo de
    sus intereses, sino más bien el lugar desde donde cada
    uno piensa que puede protegerlos o defenderlos
    mejor.

Modelos Arquetípicos de la Negociación:
Competitivo y Cooperativo:

  • b) Los Métodos Adversariales (Modelo
    Competitivo):
    las partes resuelven el conflicto
    compitiendo, es decir, son contendientes, y un tercero suple
    la voluntad de las partes y toma una decisión.
    Necesariamente el conflicto tiene el siguiente desenlace: una
    parte pierde y la otra gana, se trata de la llamada
    fórmula "ganador/perdedor". La
    decisión del tercero que pone fin a la disputa, se
    basa en la ley o en la aplicación de un precedente.
    Ej.: litigio, arbitraje.

  • c) Heterocomposición (Modelo
    Competitivo):
    cuando se designa un tercero que
    actúa por voluntad acorde de las partes, por ejemplo,
    un árbitro. La Heterocomposición pura ocurre
    exclusivamente en el caso del proceso judicial.

  • d) Los Métodos No Adversariales
    (Modelo Cooperativo):
    están orientados a que las
    partes trabajen juntas y cooperativamente para solucionar el
    conflicto. Las partes tienen el control sobre la
    solución, acuerdan su propia decisión. Todas
    las partes se benefician con la solución que juntas
    han creado. Ej.: negociación, conciliación y
    mediación.

  • e) Autocomposición (Modelo
    Cooperativo):
    las propias partes deciden consensualmente
    la solución del conflicto. La decisión no se
    impone por ningún tercero. A lo sumo se designa un
    tercero como facilitador, mediador o conciliador, que no
    ostenta poder de decisión.

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Metodología de la Negociación: Modelos
típicos de Negociación:

  • a) El modelo competitivo de
    negociación:
    en el modelo competitivo un individuo
    o grupo consigue sus objetivos a expensas de un adversario;
    puede apelar a la intimidación o a sutiles formas de
    manipulación.

  • b) El modelo distributivo: en este
    modelo las partes tratan de distribuir las ganancias y las
    pérdidas. También se lo llama convergente, en
    la medida que las partes tratan de converger en un punto
    llamado medio.

  • c) El modelo colaborativo de
    negociación:
    el modelo colaborativo (ganar-ganar)
    las partes salen ganando, satisfaciendo la totalidad o la
    gran mayoría de sus intereses.

Los seis pasos del modelo
colaborativo:

  • Ir más allá de la
    posición:
    para comenzar se trata de pasar de las
    posiciones a los intereses reales de las partes. Este paso
    consiste en concentrarse en los intereses que se encuentran
    por detrás de las posiciones.

  • Identificar y priorizar intereses: al
    concentrarnos en los intereses por detrás de las
    posiciones es preciso:

  • Identificar los intereses propios y los de la otra
    parte.

  • Hacer un listado para cada uno, estableciendo
    prioridades.

  • Explorar cómo se vinculan con las posiciones
    adoptadas por cada parte.

  • Evaluar la influencia de las necesidades.

Asimismo resulta fundamental distinguir los
siguientes intereses:

  • Los intereses comunes: son aquellos que ambas
    partes comparten y en los que coinciden sus objetivos a
    alcanzar ambos frente el conflicto.

  • Los intereses opuestos: son aquellos en los
    que todo lo que se lleva uno, lo pierde el otro, y la
    única manera de congeniar a las aspiraciones de las
    partes es partiendo diferencias.

  • Los intereses diferentes: son aquellos que se
    apoyan en visiones, expectativas, deseos o modos de encarar
    la realidad propios de cada una de las partes en un
    conflicto.

  • Generar opciones: una vez que los intereses
    emergen se ha analizado exhaustivamente, hay métodos
    para generar opciones:

  • Inventar antes de juzgar.

  • Multiplicar la variedad de opciones.

  • Limar las diferencias.

  • Explorar los intereses diferentes.

  • Considerar el valor en dinero del tiempo.

  • Explorar opciones de diferente alcance.

  • Consultar y evaluar con base a criterios
    objetivos:
    para la selección de las opciones
    generadas, aplicamos estándares independientes,
    criterios objetivos de referencia. El estándar es una
    vara de medición, independiente de la voluntad de las
    partes, que sirve para evaluar opciones en conflicto.
    Identificamos criterios objetivos y procedimientos
    equitativos. Ej.: Derecho, Valor del mercado, Precedente,
    Tradición, Reciprocidad, Eficiencia, Tratamiento
    igualitario, Apreciación científica,
    Tasación.

  • Reservar alternativas (MAAN): en esta paso
    evaluamos la Mejor Alternativa al Acuerdo Negociado (MAAN),
    lo que significa la mejor solución que cada uno tiene
    fuera de la negociación, para la preservación
    de sus intereses si no llega a un acuerdo. Esta alternativa
    obliga a cada uno a reflexionar sobre qué va a hacer
    en el supuesto caso de levantarse de la mesa de
    negociación. Se trata de evaluar en forma privada e
    individual las propias fortalezas y debilidades, y
    también identificar el MAAN de la otra
    parte.

  • Formular propuestas: una vez que ampliamos en
    lo posible el campo de la negociación porque se han
    contemplado los intereses y generado opciones, y luego de
    establecidos los límites objetivos y subjetivos de
    cada una de las partes, es posible generar propuestas para
    lograr un acuerdo mutuamente satisfactorio. Si no hay acuerdo
    cada parte recurrirá a su mejor alternativa. Si el
    acuerdo se logra, lo que cada parte obtiene debe estar por
    encima de esa alternativa para que la negociación se
    ventajosa.

En conclusión, la Negociación
Colaborativa las personas involucradas trabajan juntas en la
solución del problema. La mediación apunta que las
partes trabajen juntas para resolver el problema.

UNIDAD IV

La
Mediación

La Mediación. Concepto: se ha definido
como un procedimiento no adversarial, en el cual un tercero
neutral facilita la comunicación y ayuda a las partes a
negociar para llegar a un resultado mutuamente
aceptable.

Características:

  • a) Voluntariedad: la mediación es
    un proceso voluntario. Esto significa que:

  • Las partes deciden si participan o no en la
    mediación.

  • Las partes deciden si permanecen o se retiran
    durante el procedimiento de la mediación.

  • Las partes deciden si hay o no acuerdo y el
    contenido de los mismos.

  • b) Autocomposición: las partes
    participan activamente como protagonistas de este
    diálogo, ordenado y dirigido, por el mediador,
    manteniendo el poder de decidir que solución se
    adoptará.

  • c) Confidencialidad: la mediación
    se desarrolla en un espacio confidencial, lo que significa
    que la información que en la misma se ventile no
    podrá ser revelada en otros ámbitos.

  • d) Cooperación: en la
    mediación se estimula a las partes a trabajar juntas
    para resolver un conflicto en común, pasando de
    adversarias a socias en la solución de
    conflicto.

  • e) Acento en el futuro: se enfrenta al
    conflicto en forma práctica y positiva, alentando a
    las partes a concentrarse en el futuro, y dejar atrás
    lo negativo del pasado.

  • f) Informal pero con estructura: se ha
    señalado que la mediación es un proceso
    informal; puesto que el mediador no está obligado por
    las reglas procesales, y dado su entrenamiento puede
    rápidamente simplificar el caso y descartar lo
    irrelevante. Y, a la vez, se ha considerado un mecanismo
    estructurado porque aunque sea flexible, existe un
    procedimiento en el que se cumplen diversos pasos.

El Rol de los Participantes en la
Mediación:
podemos distinguir tres roles: el mediador
o mediadora, las partes y el abogado:

  • a) Rol de mediador o de la mediadora: el
    mediador o la mediadora ejerce el rol de conductor del
    procedimiento y facilitador de la comunicación.
    Consiste en ayudar a que las partes lleguen a un acuerdo
    cuyos términos sean aceptables para todas ellas. En
    ese sentido el mediador ayuda a las partes a:

  • Identificar sus reales necesidades y
    deseos.

  • Comprender las necesidades y deseos del
    otro.

  • Descubrir los temas fundamentales del
    conflicto.

  • Incentivar la cooperación entre ellas para
    resolver el problema.

  • Analizar en forma realista las posibilidades de
    concretar con éxito las opciones pensadas en
    ellas.

El mediador no actúa, por tanto, como juez, ni
abogado, ni terapeuta y por ello no puede:

  • Decidir quién tiene razón.

  • Proponer fórmulas de acuerdo a las
    partes.

  • Asesorar a las partes sobre sus derechos.

  • b) Rol de las partes: las partes
    participan activamente como protagonistas del diálogo,
    ordenado y dirigido, por le mediador, manteniendo el poder de
    decidir qué solución se
    adoptará.

  • c) Rol de los abogados: las partes
    pueden acudir a la mediación a solas o con sus
    abogados. Si concurren con su abogado a la mediación,
    el mismo ejerce su rol, asesorando legalmente a su cliente y
    evaluando con él las ventajas o desventajas del
    posible acuerdo. El abogado puede ejercer los siguientes
    roles o funciones durante la mediación:

  • Participar directamente, asistiendo a las
    reuniones.

  • Participar indirectamente asesorando a sus clientes
    antes, durante o después de las reuniones.

  • Colaborar en la reducción de los acuerdos
    logrados.

  • Revisar los proyectos de acuerdos.

Perfil y Cualidades Relevantes del Mediador: como
principales cualidades de un mediador eficiente, se han indicado
las siguientes:

  • a) Neutral e imparcial: la capacidad del
    mediador de mantener un papel neutral e imparcial cuando
    interviene en una controversia.

  • b) Oyente activo: el mediador es un
    oyente activo, escucha auténticamente con sensibilidad
    y concentración.

  • c) Sensible: debe ser respetuoso con las
    partes y sensible a sus fuertes sentimientos valorativos,
    incluyendo sexo, raza y diferencias culturales.

  • d) Empático: debe ser capaz de
    ponerse en el lugar de cada parte, comprendiendo las
    percepciones, preocupaciones y temores de cada una de
    ellas.

  • e) Paciente: las personas tienen sus
    propios tiempos necesarios para reflexionar sobre lo
    conversado, resulta importante que se sientan esperadas por
    el mediador.

  • f) Flexible: debe estimular la fluidez
    en las comunicaciones.

  • g) Imaginativo y hábil: debe
    tener capacidad de aportar y generar nuevas ideas.

  • h) Perseverante: cuando las partes
    llegan lentamente al acuerdo, el mediador debe soportar la
    espera y ansiedad que esto puede producir.

Ética del Mediador: un mediador debe
elegir un modo de vida ético guido por un conjunto de
normas. El mediador actúa como tercero neutral y debe
actuar claramente en su relación con los participantes,
debe ser honesto e imparcial, promover la confianza en las
partes. Tiene el deber de poner a disposición de los
intervinientes todas las habilidades inherentes a su labor y
todos los esfuerzos tendientes a conducir la mediación con
la mayor excelencia.

  • El mediador deberá excusarse y apartarse
    del caso en las siguientes situaciones:

  • a) Si tuviese relación de parentesco por
    consanguinidad dentro del cuarto grado, o del segundo grado
    de afinidad, con alguno de los participantes, sus mandatarios
    o abogados.

  • b) Si el mediador o sus consanguíneos o
    afines tuviesen interés en el conflicto o en otro
    semejante, sociedad o comunidad con alguno de los
    participantes, sus mandatarios o abogados.

  • c) Si tuviese pleito pendiente con alguna de
    las partes.

  • d) Si fuese acreedor, deudor o fiador de alguna
    de las partes

  • e) Si hubiese sido autor de denuncia o querella
    o hubiese sido denunciado o querellado por algunos de los
    participantes.

  • f) Si hubiese sido denunciado por alguna de las
    partes ante el Centro o algún otro centro de
    mediación reconocido.

  • g) Si hubiese sido defensor, hubiera brindado
    servicio profesional o asesoramiento o emitido dictamen o
    dado recomendaciones respecto al conflicto.

  • h) Si hubiese recibido beneficios de
    importancia de alguno de los participantes.

  • i) Si tuviese relación de amistad
    íntima con alguno de los participantes.

  • j) Si tuviese enemistad, odio o resentimiento
    con alguno de los participantes.

  • k) Si diese a cualquier otra causal que a su
    juicio le impusiera abstenerse de participar en la
    mediación por motivos de decoro o
    delicadeza.

  • Los mediadores deben dar tratamiento confidencial
    a la información revelada durante una
    mediación, excepto en los siguientes
    casos:

  • a) Información que, por ley debe ser
    revelada.

  • b) Información, que a juicio del
    mediador, pusiera en riesgo la integridad física de
    una parte o de un tercero.

  • c) Información cuya reserva no puede
    garantizarse y sobre la cual el mediador ha puesto en
    conocimiento a las partes.

El Procedimiento de Mediación: el proceso
de mediación es estructurado, aunque a la vez es un
esquema flexible que se adapta a los casos.

  • A. Etapas del procedimiento de
    Mediación:
    en el proceso de mediación
    pueden encontrarse los siguientes pasos:

  • Preparación de la
    mediación.

  • Presentación de las reglas a las que se
    sujetará la mediación.

  • Narración de los hechos e
    identificación de problemas.

  • Detección de intereses y
    necesidades.

  • Replanteo.

  • Generación de opciones.

  • Elección de opciones.

  • Propuestas.

  • Convenio.

  • Seguimiento y evaluación de la
    mediación.

Puede dividirse en cuatro etapas que constituyen los
pasos mínimos imprescindibles de
mediación:

  • Etapa 1: Organizar la
    mediación.

  • Etapa 2: Comprensión de las posiciones
    y búsqueda de intereses.

  • Etapa 3: Replanteo y generación de
    opciones.

  • Etapa 4: Lograr un acuerdo.

Etapa 1: Organizar la
mediación:

  • a) Recepción y presentaciones
    personales:
    se ha recomendado que el mediador se presente
    de la forma que ha decido que las partes se dirijan a
    él:

  • Con el nombre solamente.

  • Con el apellido solamente.

  • Con el nombre y apellido conjuntamente.

  • Con el título universitario o tratamiento
    académico, etc.

No obstante, es aconsejable que al principio el mediador
se dirija a los presentes como "señor" o "señora",
y, en su caso, como corresponda a los profesionales.

  • b) Ubicación en el espacio: para
    la ubicación de las partes en el lugar de la
    reunión de mediación deberá observarse
    lo siguiente:

  • La comodidad (luztemperatura).

  • Buen contacto visual y auditivo.

  • Asegurar la intercomunicación.

  • Que no se sugiera falta de necesidad.

  • Que no se sugiera autoridad innecesaria en el
    mediador.

  • B. Preparación de la
    mediación:
    antes de la iniciación del
    proceso de mediación resulta necesario decidir
    quiénes deben participar en la mediación,
    obtener como mínimo la información
    básica de los temas involucrados, la relación
    entre las personas involucradas en el conflicto, cómo
    se derivó el caso y si existe otro trámite con
    relación al conflicto.

Se toma en cuenta quiénes deben participar en la
mediación, según el grado de información y
poder de decisión respecto al conflicto. Los temas
involucrados deben explicarse a las partes previamente a la
primera reunión de mediación llamada "sesión
conjunta inicial" además de las características del
procedimiento.

Se ha señalado que según las posibilidades
de comunicación y preferencia del mediador, la
convocatoria se hará por carta, o por teléfono, o
podría realizarse mediante presentación personal en
el domicilio de la parte, e inclusive, se pueden combinar los
medios de invitación a la reunión.

  • C. Las sesiones conjuntas y privadas: en
    virtud del modelo de mediación que seguimos,
    generalmente la mediación se desarrolla en reuniones
    conjuntas (o sesiones conjuntas), entre el mediador, las
    partes involucradas en el conflicto y, en su caso, los
    demás participantes. Las reuniones privadas (o
    sesiones privadas), separadas entre el mediador y cada parte,
    son optativas.

  • c) Discurso de apertura del mediador (o
    discurso inicial): el mediador deberá realizar una
    exposición inicial, denominada "discurso de apertura
    inicial", para explicar a los participantes cuanto
    sigue:

Los roles del mediador, de las partes y del
abogado.

Las características del procedimiento de
mediación:

  • Neutral.

  • Voluntario.

  • Colaborativo.

  • Confidencial.

  • Mirada hacia el futuro, etcétera.

Las reglas de comportamiento personales y
funcionamiento de la mediación:

  • Respeto mutuo.

  • Hablar uno por vez.

  • Eventuales sesiones privadas.

  • Firma del convenio de confidencialidad.

Obs.: Una vez concluido el discurso de apertura, el
mediador deberá cerciorarse de la comprensión de lo
explicado y, para proseguir, las partes deberán prestar su
consentimiento de trabajar conforme a dichas pautas
expuestas.

Se ha afirmado que el discurso inicial efectivo es
importante por las siguientes razones:

  • Establece las reglas básicas y el rol del
    mediador en la reunión.

  • Asienta el control del procedimiento por parte del
    mediador.

  • Sirve para que los participantes se sientan
    cómodos.

  • Comunica a las partes la sensación de que el
    mediador tiene seguridad y está formado,
    invitándolos por ello a confiar tanto en el mediador
    como en el procedimiento.

  • Permite a las partes reconocer y aceptar la
    discordancia entre lo que esperaban obtener a través
    de la mediación y la realidad.

Etapa 2: Comprensión de las posiciones y
búsqueda de los intereses:
en esta etapa el mediador o
mediadora:

  • Escucha la postura de cada parte, otorgando
    ordenadamente la palabra.

  • Toma notas y alienta a las partes a que tomen
    notas.

  • Pregunta sobre detalles importantes del
    relato.

  • Maneja interrupciones.

  • Ayuda a expresar emociones y a alivianar las
    tensiones.

  • Delimita áreas y cuestiones a
    discutir.

  • Parafrasea: cuando cada parte termina su relato, el
    mediador repite lo más importante, en un lenguaje
    neutral.

  • Explora los intereses de las partes.

El mediador o la mediadora confeccionará una
agenda provisional para la definición de áreas y
cuestiones a discutir:
identificar los temas a tratar; tener
acuerdo sobre los puntos a discutir, y determinar la secuencia en
que van a trabajar. El mediador o mediadora deberá
trabajar formulando preguntas adecuadas para detectar los
intereses, comunes y diferentes de las partes.

Etapa 3: Replanteo y generación de
opciones:
en la tercera etapa se reencuadra el conflicto
mediante la utilización de la "pregunta clave del
replanteo": "¿Cómo podemos hacer para lograr
satisfacer las necesidades prioritarias y subyacentes de las
partes A y B?".

Para encaminar a las partes a una negociación
colaborativa basada en los intereses, el mediador deberá
haber logrado poner a casa una en el lugar de la otra, de tal
forma que se encuentren preparadas a generar opciones orientadas
a satisfacer las necesidades de todos los involucrados en el
problema.

Una vez que se replantea el conflicto en base a los
intereses, hay una serie de métodos para generar opciones.
Se trata de insistir en ampliar el abanico de opciones antes de
decidir:

  • Imaginar todo tipo de posibles soluciones, antes de
    evaluar cuáles serían las más
    viables.

  • Multiplicar la variedad de opciones.

  • Explorar los intereses diferentes.

  • Explorar opciones de diferente alcance.

El método más común para generar
opciones es el llamado "torbellino de ideas". El objetivo es que,
sobre la base de los intereses, se puedan generar distintas
aproximaciones a una solución del problema.

Etapa 4: Lograr un acuerdo: en la cuarta etapa se
cierra la mediación con o sin acuerdo apelando a los
filtros objetivos (estándares) o personales
(alternativas).

Los criterios objetivos constituyen estándares
que representan a una vara de mediación, independiente de
la voluntad de las partes, que sirve para evaluar opciones en
conflicto. Se identifican criterios objetivos y procedimientos
equitativos. Algunos ejemplos de estándares
utilizados:

  • Derecho.

  • Valor de mercado.

  • Precedente.

  • Tradición.

  • Reciprocidad.

  • Eficiencia.

  • Tratamiento igualitario.

  • Apreciación científica.

  • Tasación.

Respecto a los filtros personales, la evaluación
de la Mejor alternativa a un Acuerdo Negociado (MAAN) significa
la comparación de la mejor solución que cada parte
tiene fuera de la negociación, para la preservación
de sus intereses si no llega a un acuerdo.

En esta oportunidad las partes deben sopesar la
decisión de concluir el proceso de mediación y la
aplicación de otro método de resolución de
conflicto o la evaluación para la presentación de
propuestas y el avance hacia un acuerdo mutuamente
aceptable.

Una vez evaluadas las opciones, por medio de los filtros
objetivos y subjetivos, las partes podrán formular
propuestas o contra propuestas (ofertas o contra ofertas) para
llegar a la mejor solución para todas ellas.

El Acuerdo de Mejor Calidad: La Mejor Alternativa a
un Acuerdo de Mejor Negociado (MAAN):
supone la
concepción de soluciones que cada parte tiene fuera de la
negociación. Esta alternativa marca un límite
subjetivo, pues obliga a cada uno a reflexionar sobre qué
va a hacer en el supuesto caso de levantarse de la mesa de
mediación. Se trata de evaluar en forma privada e
individual (mediante reunión privada entre el mediador o
la mediadora y cada parte por separado) las fortalezas y
debilidades de cada parte, y también identificar el MAAN
de la otra parte.

El mediador o la mediadora ayuda a las partes por medio
de las preguntas adecuadas a determinar su Mejor Alternativa a un
Acuerdo Negociado (MAAN). Se trata del análisis de las
alternativas que pueden usar las partes si fracasan las
negociaciones y los resultados posibles que pueden ser
consecuencia de los diferentes métodos de
resolución de conflictos.

 

 

Autor:

José Almeida

 

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